GARANTÍA MOBILIARIA: ANÁLISIS Y PERSPECTIVAS

GARANTÍA MOBILIARIA: ANÁLISIS Y PERSPECTIVAS

GARANTÍA MOBILIARIA: ANÁLISIS Y PERSPECTIVAS
Mg. MARCO A. CELI ARÉVALO*
SUMARIO: 1.- ANTECEDENTES. 2. – LA PRENDA. 2.1. Antecedentes de la Prenda. 2.2. Concepto de
prenda. 2.3. Caracteres. 2.4. Requisitos. 2.5. Derechos del acreedor. 2.6. Prenda de créditos y títulos valores.
2.7. Prendas reguladas por leyes especiales. 3.- LEY DE GARANTÍA MOBILIARIA. 3.1.- Antecedentes de la
ley. 3.2.- La regulación unitaria de las garantías funcionales dentro del contexto de la Ley de la Garantía
Mobiliaria. 3.3. Sistema Peruano de Garantía Mobiliaria. 3.4. Ambito de aplicación. 3.5. Concepto de
Garantía Mobiliaria. 3.6 Extensión de la garantía mobiliaria. 3.7 La garantía mobiliaria en el crédito bancario.
3.8. Modificaciones y vacíos de la Ley de Garantía Mobiliaria. 3.9. Ejecución de la garantía. 3.10. Prelación de
acreedores
garantizados.
3.11.
Modificaciones
del
Sistema
registral.
CONCLUSIONES.
RECOMENDACIONES. BIBLIOGRAFÍA.
1.- ANTECEDENTES
El tema de la garantía mobiliaria, se encuentra ligada a una garantía real,
como es la prenda. En nuestra legislación los legisladores han venido expidiendo
leyes regulando la prenda, las cuales muchas veces ha creado confusión , no sólo
a los operadores de derecho, llámese Abogados, Jueces, Fiscales, etc.; sino
también en la ciudadanía en general.
Abogado principal y en ejercicio del Estudio “Celi Arévalo” - Abogados Asociados. Doctor en
Derecho y Ciencias Políticas (Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Universidad Nacional
de Trujillo. Magíster en Derecho.(Universidad Nacional de Trujillo). Conciliador y Árbitro.
Diplomado en Derecho Ambiental. Director del Centro de Conciliación “ Cultura Pacis” (Trujillo)
Ex – Vocal Suplente de la Corte Superior de Justicia de Loreto (IQUITOS) y de la Corte Superior de
Justicia del Santa (CHIMBOTE). Vocal Suplente de la Corte Superior de Justicia de La Libertad
(TRUJILLO). Docente Universitario en la Cátedra de Derecho Comercial (I, II y III). Derecho
Ambiental, Derecho Arbitral y Derecho Informático, Asesor de Tesis y Jurado de Tesis, de la
Facultad de Derecho y CC.PP: de la Universidad Nacional de Trujillo. Docente visitante en diversas
Universidades del país así como Docente en las distintas Escuelas de Postgrado de Universidades
del Norte, Centro y Sur del País. Colaborador de la Revista Jurídica del Perú Revista Jurídica del
Colegio de Abogados de La Libertad (Trujillo). Revista de la Corte Superior de Justicia de Loreto,
Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Revista Iuris
Lex Societas (UNT). Expositor en eventos académicos. Autor de artículos jurídicos. Políglota.
[email protected], [email protected], www.estudioceliarevalo.com
Así, antes de la promulgación de la Ley de Garantía Mobiliaria, teníamos
en forma desordenada, normas sobre la prenda agrícola, prenda industrial,
prenda minera, prenda vehicular, entre otras.
Históricamente la prenda aparece en el campo del derecho antes que la
hipoteca. Era natural que así fuera porque responde a una idea simple: la entrega
de una cosa en garantía del pago de una deuda. Es también la garantía que
responde mejor a las necesidades de sociedades primitivas, con deficiente
organización social y falta de registros. La prenda se constituía simplemente por
la entrega manual de la cosa.
Pero esta forma de garantía que consiste en la entrega de la cosa por el
deudor, suficiente en las sociedades primitivas, no así en las sociedades
modernas. Las cosas muebles han adquirido un valor antes insospechado, no
solo en la cantidad sino individualmente consideradas.
Esto ha motivado la organización de registros en donde se inscribe el
dominio de las cosas muebles valiosas.
Por otra parte, hay muchos muebles (y particularmente las maquinas)
que son productores de bienes de tal modo que existe un gran interés por parte
del deudor, de retenerlos en su poder, inclusive como medio de pagar la deuda
contraída con el acreedor prendario. Así ha nacido la llamada prenda sin
desplazamiento, es decir, el derecho real constituido a favor de terceros sobre
una cosa mueble que no pasa a poder del acreedor, sino que conserva el deudor.
Es necesario decir que la prenda clásica, o sea con la entrega de la cosa, ocupa
hoy un lugar modesto en la vida económica. Casi
ha desaparecido de las
transacciones privadas, solo tienen relevancia económica las constituidas a favor
del banco que originalmente se dedicaba exclusivamente a estas operaciones, o
de otras instituciones provinciales similares. Lo que hoy tiene verdadera
importancia
económica
son
las
prendas
sin
desplazamiento.
Lo
que
sustancialmente distingue la hipoteca de la prenda, no es el carácter mueble o
inmueble de la cual recae el derecho real, sino la circunstancia de que el deudor
conserve o no en su poder la cosa dada en prenda.
2.- LA PRENDA
2.1.- Antecedentes.- “ La palabra prenda ofrece en el lenguaje jurídico
tres acepciones diversas: se aplica tanto al derecho real, al contrato que sirve
para constituirlo, o a la cosa entregada en garantía”. 1
“Históricamente, la prenda aparece en el campo del derecho antes que la
hipoteca. Era natural que así fuera porque responde a una idea simple: la entrega
de una cosa en garantía del pago de una deuda. Es también la garantía que
responde mejor a las necesidades de sociedades primitivas, con deficiente
organización social y falta de registros. La prenda se constituía simplemente por
la entrega manual de la cosa. Pero esta forma de garantía que consiste en la
entrega de la cosa por el deudor, suficiente en las sociedades primitivas, no lo es
en las modernas. Las cosas muebles han adquirido un valor antes insospechado,
no sólo en la cantidad sino también individualmente consideradas.
Esto ha motivado la organización de registros en donde se inscribe el
dominio de las cosas muebles más valiosas.
Por otra parte, hay muchos muebles /y particularmente las máquinas), que
son productores de bienes, de tal modo que existe un gran interés por parte del
deudor de retenerlos en su poder: inclusive como medio de pagar la deuda
contraída con el acreedor prendario. Así ha nacido la llamada prenda sin
desplazamiento, es decir, el derecho real constituido a favor de terceros sobre
una cosa mueble que no pasa a poder del acreedor, sino que la conserva el
deudor. Es necesario decir que la prenda clásica, o sea con la entrega de la cosa,
ocupa hoy un lugar muy modesto en la vida económica. Casi ha desaparecido de
las transacciones privadas, sólo tienen relevancia económica las prendas
constituidas a favor del Banco que originariamente se dedicaba exclusivamente a
estas operaciones, o de otras instituciones provinciales similares. Lo que hoy
tiene verdadera importancia económica son las prendas sin desplazamiento.
1
LAFAILLE, Héctor. Derecho Civil. T.V. Tratado de los Derechos Reales. Vol. II. Bs. Aires, Argentina,
Editorial Soc. Arion Editores. p. 179.
En verdad, sería más propio llamarla hipoteca mobiliaria, por que lo que
substancialmente distingue la hipoteca de la prenda, no es el carácter mueble o
inmueble de la cosa sobre la cual recae el derecho real, sino la circunstancia de
que el deudor conserve o no en su poder la cosa dada en prenda.” 2
2.2.- Concepto de Prenda.- La prenda es el derecho real de garantía que
se constituye sobre bienes muebles, mediante la entrega al acreedor o a un
tercero. La prenda otorga al acreedor los derechos de retención, venta del bien y
preferencia en el cobro del crédito. El artículo 1055 del Código Civil derogado por
la Ley de la Garantía Mobiliaria N° 28677 prescribía que “ la prenda se constituye
sobre un bien mueble mediante su entrega física o jurídica, para asegurar el
cumplimiento de cualquier obligación.”
También se entiende por prenda el contrato por el cual uno se obliga a
entregar un bien mueble en garantía de una obligación. Esta acepción de prenda
no fue recogida por el Código Civil Peruano. Sin embargo, el derecho real de
prenda supone necesariamente la celebración previa de un contrato de prenda.
El Código Civil de 1852 reguló la prenda como contrato. El Código Civil de
1936 y el Código Civil vigente lo hicieron como derecho real.
2.3.- Caracteres.- La prenda es un derecho accesorio, indivisible, especial
y mobiliario. Estas características, con excepción del mobiliario, son iguales para
la hipoteca. Por ello nos vamos a referir solo del carácter mobiliario.
2.3.1.- Carácter mobiliario.- En el Perú la prenda recae sobre bienes
muebles. Esta característica es sumamente criticada porque la naturaleza
mobiliaria o inmobiliaria de un bien no debe determinar las garantías que recaen
sobre él. Además, los derechos que pueden ser objeto de garantía, no son
móviles ni inmóviles.
2
VASQUEZ RÍOS Alberto. Los Derechos Reales de Garantía. Lima, Perú. Editorial San Marcos, pp. 111112.
La naturaleza mobiliaria o inmobiliaria no debe ser un elemento
esencial en las garantías, sino la posibilidad de que el bien sea entregado o
registrado. Allí debe radicar la diferencia entre la prenda y la hipoteca.
2.4.- Requisitos.- El artículo 1057 del Código Civil señalaba que los
requisitos para la validez de la prenda son: a) que grave el bien el propietario o
quien esté autorizado legalmente; b) que el bien se entregue física o
jurídicamente al acreedor, a la persona designada por este o a la que señalen las
partes; c) la prenda debe asegurar el cumplimiento de una obligación (carácter
accesorio) y d) debe constar en documento de fecha cierta.
2.4.1.- Constitución por el propietario.- La prenda debe ser constituida
por el propietario del bien. Este requisito se justifica porque la prenda puede
terminar en la venta del bien dado en garantía. En tal sentido, sólo es propietario
el que cuenta con el poder de disposición, puede constituir la prenda. Además de
ser propietario, el constituyente debe tener la libre disposición del bien (ser capaz,
por ejemplo).
2.4.2.- Entrega.- La entrega tiene por objeto que el deudor no se quede
con el bien, ya que de lo contrario podría venderlo a un tercero quien adquiriría su
propiedad si se le entrega el bien y tiene buena fe, es decir, si desconoce de la
existencia de la prenda. La entrega se justifica también porque a través de ella se
obtiene la posesión del bien, lo que constituye una forma de publicitar el
gravamen, de dar a conocer a los terceros que el bien está afectado en garantía.
2.4.3.- Obligación garantizada.- Este requisito tiene relación con el
carácter accesorio de la prenda. La prenda no tiene existencia autónoma. Por
tanto no puede haber prenda sin que exista una obligación que garantice, salvo la
prenda en garantía de obligaciones futuras o eventuales.
2.4.4.- Documento de fecha cierta.- El artículo 1061 del Código Civil
prescribía que la prenda no surte efecto frente a tercero si no consta en
documento de fecha cierta, salvo el caso de la prenda con entrega jurídica, que
surte efecto desde su inscripción en el registro respectivo. El artículo siguiente, el
1062°, señalaba que el documento en que consta la prenda debe mencionar la
obligación principal y contener una designación detallada del bien gravado.
2.5.- Derechos del acreedor.- El acreedor prendario tiene derecho a
retener el bien, a realizarlo (venderlo) en caso de incumplimiento del deudor y a
ser preferido para el pago de su crédito.
2.6.- Prenda de créditos y títulos valores.- Los créditos y los títulos
valores pueden ser objeto de garantía. El Código Civil regulaba la prenda de
créditos y títulos valores en los artículos 1084 a 1088 del Código Civil, que derogó
la Ley de la Garantía Mobiliaria.
Pueden prendarse los créditos siempre que sean transmisibles.
2.7.- Prendas reguladas por leyes especiales.- El elemento esencial para
el nacimiento del derecho real de prenda es la entrega. Sin embargo no todos los
bienes pueden ser entregados a los acreedores pues de lo contrario el deudor se
queda sin el bien que le sirve precisamente como medio de pago de sus
obligaciones. Es el caso de los bienes que sirven para la producción, como el
arado del agricultor o la maquinaria de un industrial o de un minero. Es decir,
estamos hablando de la prenda agrícola, prenda industrial y prenda minera.
Existen otros bienes muebles que sí pueden ser entregados en garantía,
pero que normalmente sirvan para satisfacer necesidades como los carros o las
computadoras, y que son identificables. En estos casos tampoco se justifica la
entrega porque la afectación puede lograrse a través de mecanismos distintos a
la posesión, desde que los bienes son identificables.
Hay bienes distintos a los de la producción y a los de uso personal, que
tampoco
deben
ser
entregados
al
acreedor
porque
sirven
para
ser
comercializados y con el producto de su venta el deudor paga su obligación: las
materias primas de un establecimiento comercial. Por ejemplo, una ferretería,
cuya mercadería está compuesta de clavos, tornillos y otros bienes similares.
Finalmente hay bienes que no pueden ser entregados porque no tienen
existencia corporal: los derechos.
El derecho ha solucionado la necesidad de no entregar estos bienes
creando prendas en las que no hay desplazamiento posesorio, sino registro. Se
habla así de las prendas con registro. Se trata de las prendas sin desplazamiento,
el Registro Fiscal de Ventas a Plazos, la prenda global y flotante y la prenda de
propiedad industrial y derechos de autor.
2.7.1.- Las prendas sin desplazamiento.- En el Perú había tres prendas
sin desplazamiento : la prenda agrícola (Ley N° 2402), la prenda industrial (Ley N°
23407, Ley General de Industrias) y la minera (Decreto Supremo N° 014 – 92-EM,
Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería.)
2.7.2.- El Registro Fiscal de Ventas a Plazos.- El Registro Fiscal de
Ventas a Plazos es un registro jurídico integrante del Sistema Nacional de los
Registros Públicos. Constituye una sección especial del Registro de Bienes
Muebles.
En
este
Registro
se
inscriben
facultativamente
contratos
de
compraventa de bienes muebles identificables, como vehículos automotores o
computadoras, en los que el saldo de precio está pendiente de pago.
Producido la inscripción de un contrato de compraventa en el Registro de
Ventas a Plazos, el comprador queda legalmente prohibido de transferir el bien
mientras no cancele el íntegro del precio. Así lo dispone el artículo 3° de la Ley N°
6565. Esta ley y sus ampliatorias, también fueron derogadas por la Ley de la
Garantía Mobiliaria.
2.7.3.- La prenda global y flotante.- La prenda global y flotante estuvo
regulada en el artículo 231° de la Ley de Bancos N° 26702, que ha sido derogada
por la Ley de la Garantía Mobiliaria.
Se entiende por prenda global y flotante el gravamen prendario sin
desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden ser
sustituidos por otros de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor de la
prenda ni los derechos del acreedor prendario. Bienes fungibles, son aquellos que
pueden ser sustituidos por otros de la misma calidad, especie, clase o valor.
Bienes fungibles son, por ejemplo, los clavos o tornillos del ferretero.
La prenda global y flotante es una institución desarrollada por la
jurisprudencia inglesa. El contrato de prenda global y flotante se inscribe en el
Registro de Prenda Global y Flotante, el cual constituye una sección especial del
Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Públicos.
El constituyente de la prenda global y flotante o el representante de la
persona jurídica queda constituido en depositario de los bienes y obligado a
devolver al acreedor otros de la misma especie y calidad o su valor en dinero, a
requerimiento del acreedor, en caso de incumplimiento de la obligación
garantizada.
La prenda global y flotante sólo puede otorgarse a favor de instituciones
del sistema financiero.
2.7.4.- Prenda de propiedad industrial y derechos de autor.- La prenda
de propiedad industrial estaba regulada en la Ley de Propiedad industrial (Decreto
Legislativo N° 823). La de los derechos de autor en la Ley de Derechos de Autor
(Decreto Legislativo N° 822).
Las marcas, lemas comerciales y nombres comerciales pueden darse en
garantía. Como se trata de derechos, no hay entrega. Lo que existe es inscripción
en el registro correspondiente (INDECOPI).
Los derechos de autor también pueden ser gravados. Tampoco hay
entrega, sino inscripción.
3.- LEY DE LA GARANTÍA MOBLIARIA (LEY 28677)
3.1.- Antecedentes de la Ley
El día 1 de Marzo de 2006 se ha publicado la Ley de la Garantía
Mobiliaria, Ley Nº 28677, significando un cambio radical, en la regulación de
garantías en el Perú.
Los antecedentes de esta ley, nacen del documento de trabajo publicado
por el Ministerio de Economía y Finanzas, con el título “ Facilitando el Acceso al
Crédito mediante un Sistema Eficaz de Garantías Reales” 3
En la exposición de motivos de esta ley se señalaba que tiene como
finalidad reformar integralmente el sistema de garantías reales mobiliarias que
opera en nuestro país con el propósito de crear un sistema eficiente y ordenado
que impacte positivamente el mercado financiero nacional.
Más adelante se señala que, el desarrollo económico de nuestro país
requiere de un incremento en su capacidad exportadora. Para ello, era necesario
ampliar nuestros mercados introduciendo cada vez más productos nacionales en
condiciones competitivas. Ciertamente, la competitividad es un elemento clave
para el mercado exportador pues permitiría presentar los productos nacionales en
mejores condiciones económicas que los ofertados por otros países. Uno de los
factores claves de la competitividad es el acceso al financiamiento en condiciones
favorables. La dificultad de los peruanos de acceder a canales de financiamiento
competitivos y con bajas tasas de interés impacta directamente en la
competitividad de la industria nacional y en los precios de los productos
nacionales de exportación. En efecto, uno de los grandes obstáculos que enfrenta
nuestro país para alcanzar un desarrollo económico sostenido es la escasez de
fuentes de financiamiento en el mercado, lo que determina que pocas empresas
tengan acceso al crédito en condiciones competitivas, en especial las PYMES.
Además de los factores externos como lo son, el riesgo país, la inflación, la
devaluación, los niveles de competencia, entre otros que dependen del manejo
macroeconómico o de las coyunturas de orden político o financiero nacional o
internacional, existen factores exclusivamente internos que inciden en el costo del
financiamiento como lo es el marco legal de garantías reales.
Ante tal escenario, resultaba necesario reformar aquellos factores legales que
incrementan los costos para acceder al crédito. Por lo tanto, era imprescindible
3
MINISTERIO DE ECONOMÍA Y FINANZAS. “Facilitando el Acceso al Crédito mediante un Sistema
Eficaz de Garantías Reales”, Documento de Trabajo publicado en el diario El Peruano en separata especial,
con fecha 13 de Julio del 2001.
contar con un marco legal que promueva la transparencia y el flujo de
información,
brinde
seguridad
en
el
cumplimiento
de
las
obligaciones
contractuales y la ejecución oportuna de las garantías y ofrezca un mecanismo
efectivo de recuperación de deudas.
Históricamente nuestro sistema legal en materia de garantías mobiliarias ha
funcionado sobre la base de la institución de la prenda sin embargo, su vigencia
ha demostrado poca efectividad para respaldar el otorgamiento de créditos. Ello
se debe a: (i) las limitaciones inherentes de la figura de la prenda, (ii) la ineficiente
y desarticulada regulación de su constitución, publicidad, prelación y ejecución;
(iii) la falta de un registro único de garantías; y, finalmente, (iv) un sistema de
ejecución judicial de garantías lento e impredecible que beneficia al mal pagador.
Por ello, era necesario reunir bajo una única garantía mobiliaria a todas las
prendas y otorgarle un nuevo dinamismo que impacte positivamente en el
mercado de créditos. Bajo tales criterios, se propone crear, mediante una nueva
ley, un sistema único de garantía mobiliaria que regule la constitución, la
publicidad, la prelación y la ejecución de toda garantía que afecte uno o varios
bienes muebles.
Con la nueva Ley de la Garantía Mobiliaria todos los bienes muebles podrán
ser afectados en garantía y ésta última gozar de publicidad registral. En efecto,
los bienes registrados o no registrados, tangibles o intangibles, específicos o
genéricos, fungibles o no fungibles, presentes o futuros, podrán ser materia de
una garantía mobiliaria. Ello, ciertamente contribuye a generar mayores fuentes
de financiamiento puesto que recupera el valor comercial de un sinnúmero de
bienes muebles que anteriormente se encontraban excluidos del mercado
financiero. Ello tiene una especial incidencia en los pequeños y medianos
empresarios que no contaban con acceso al crédito por no ser propietarios de un
inmueble que pudiesen afectar en garantía.
La Ley, asimismo, determina que la constitución de la garantía mobiliaria se
realice a través de su inscripción en el Registro Único de la Garantía Mobiliario,
poniendo término a la disgregación registral. El criterio de obligatoriedad generará
mayor previsibilidad y seguridad dentro del sistema financiero. Al respecto, es
importante precisar que el criterio de inscripción del Registro Único de Garantías
es el personal, permitiendo de esta manera que todas las garantías mobiliarias
gocen de publicidad registral. Por otro lado, la Ley incentiva la ejecución
extrajudicial permitiendo a las partes pactar procedimientos de cobranzas distintos
incluyendo el pacto comisorio, evidentemente salvaguardando los derechos de los
deudores.
Después de la publicación del documento de trabajo “ Facilitando el acceso al
crédito mediante un sistema eficaz de garantías reales”, se publicó el
Anteproyecto de la Ley de la Garantía Mobiliaria, a través de la Resolución
Ministerial N° 188-2003-EF/10 del 13 de Mayo del 2003, el MEF aprobó el “
Anteproyecto de Ley de la Garantía Mobiliaria” (Diario El Peruano del 14/5/2003),
el mismo que fue elaborado por una Comisión designada mediante Resolución
Ministerial N° 410-2002-EF/10 del 4/10/2002. El Anteproyecto no contiene
propiamente una “ exposición de motivos “ que sustente las propuestas
normativas, por lo que podría considerarse que el documento de trabajo antes
mencionado cumpliría tal función, toda vez que, se buscaba poner en práctica sus
propuestas en materia de “ garantías mobiliarias”
Finalmente, respecto a los Proyectos de Ley N° 6911/2003-CR y N°
9388/2003-PE, que recogían muchas de las críticas y sugerencias dadas al “
Anteproyecto” y que la modificación radicalmente la “ Comisión de Economía e
Inteligencia Financiera” del Congreso emitió “ Dictamen “ recomendando la
aprobación del proyecto de ley final con el “ texto sustitutorio” que allí aparecía, lo
que efectivamente hizo la Comisión Permanente del Congreso y promulgó el
Presidente de la República.
Por otro lado, el documento de trabajo “ Facilitando el acceso al crédito
mediante un sistema eficaz de garantías reales” no podría considerarse
propiamente su “ exposición de motivos”, porque muchas de sus propuestas no
fueron acogidas en esta Ley, en especial en materia registral.
Además se sustentaba en el dictamen que la prenda demostró poca efectividad
para respaldar el otorgamiento de crédito, debido a “ (i) las limitaciones inherentes
de la figura de la prenda, (ii) la ineficiente y desarticulada regulación de su
constitución, publicidad, prelación y ejecución; (iii) la falta de un registro único de
garantías; y, finalmente , (iv) un sistema de ejecución judicial de garantías lento e
impredecible que beneficia al mal pagador”. Situación que dificulta y encarece el
acceso a fuentes de financiamiento (crédito) y finalmente el desarrollo de la
actividad empresarial”. 4
3.2.- La regulación unitaria de las garantías funcionales dentro del contexto
de la Ley de la Garantía Mobiliaria.
El modelo de garantía única parte de la premisa que el mecanismo de
garantía más eficiente en términos económicos es aquel en el que el deudor no
pierde ni la propiedad ni la posesión del bien gravado, similar a la hipoteca. “ El
aspecto central del modelo es la unificación de la publicidad y prelación de los
gravámenes. Sin embargo, la unificación de la vía de ejecución procesal y las
reglas concursales también son muy importantes, aspectos que por lo general no
son abordados”. 5
Las garantías basadas en la propiedad, son actos jurídicos que gravan un
bien extrayéndolo del patrimonio del garante, como en el caso del fideicomiso
(desde un punto de vista funcional, sin entrar en la discusión sobre la naturaleza
de la transferencia fiduciaria) o el retroarrendamiento (leaseback) o difiriendo la
entrada de un bien en el patrimonio del garante, como en el caso del
arrendamiento financiero o la compraventa con pacto de reserva de propiedad.
3.3.- Sistema Peruano de Garantías Mobiliarias.
El Sistema Peruano de garantías mobiliarias se encontraba regulado por
diversas normas, cada una con requisitos de constitución distintos en función de
sectores económicos, y un sistema tradicional de registro que hacía poco
4
En este mismo documento se reconoce que las causas del problema de acceso al financiamiento y/o lo
elevado de su costo son diversos y exceden a los factores meramente legales tales como, “ el riesgo-país, la
inflación, la devaluación, los niveles de competencia, entre otros”, algunos de los cuales dependen del
manejo macroeconómico o de coyunturas de orden político o financiero nacional e internacional. En cuanto a
los factores legales, se señala que “ un marco legal que promueva la transparencia y el flujo de información,
que brinde seguridad en el cumplimiento de las obligaciones contractuales y la ejecución oportuna de las
garantías, que ofrezca un mecanismo efectivo de recuperación de deudas y de salida del mercado para
empresas en problemas, contribuirá de manera importante a reducir el costo del financiamiento y a que más
personas puedan ser sujetos de crédito”.
5
FRANCO REGJO, Eric. La regulación unitaria de las garantías funcionales como requisito para alcanzar un
verdadero sistema de garantías en el Perú. Lima, Perú. Revista Jurídica Ius et Veritas, N° 30, 2005, p. 123.
interesante esta garantía para la mayoría de acreedores. En efecto se está
derogando entre otras las siguientes normas:
Artículos derogados
Norma Jurídica
Detalle
1055 al 1090 , 1217° y Código Civil
Prenda Común
885°
315,316 y 319
Código de Comercio
Prenda Mercantil
178 al 183
Ley General de Minería
Prenda Minera
82 al 87
Ley General de Industrias
Prenda Industrial
Art 231
Ley del Sistema Financiero
Prenda Global y Flotante.
Abrogación
Ley Hipoteca Naval
Hipoteca de Buques
Abrogación
Ley
Registro
Fiscal
de Bienes
muebles
Ventas a Plazos (Ley 6565) registrables
3.4.- Ámbito de aplicación
Según el artículo 1° de la Ley, tiene por objeto regular la garantía mobiliaria
para asegurar obligaciones de toda naturaleza, presentes o futuras, determinadas
o determinables, sujetas o no a modalidad. Las disposiciones de la ley también se
aplican a la prelación, oponibilidad y publicidad de los actos jurídicos a que se
refiere el inciso 3 del artículo 32° de la Ley, que se refiere a los actos inscribibles.
3.5.- Concepto de Garantía Mobiliaria
Según el artículo 3° de la Ley, la garantía mobiliaria es la afectación de un
bien mueble mediante un acto jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de
una obligación. La garantía mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien
mueble. En caso de desposesión, puede pactarse la entrega del bien mueble
afectado en garantía al acreedor garantizado o a un tercero depositario.
La garantía mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal, los
intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el
acreedor garantizado, las costas y los costos procesales, los eventuales gastos
de custodia y conservación, las penalidades, la indemnización por daños y
perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes hasta el monto del
gravamen establecido en el acto jurídico constituido.
El pago derivado de la ejecución de la garantía mobiliaria se imputará al
capital, los intereses que devengue, las primas del seguro pagadas por el
acreedor, las costas y costos procesales, las penalidades, la indemnización por
daños y perjuicios, los gastos y las comisiones, en ese orden, salvo pacto en
contrario.
Puede constituirse garantía mobiliaria abierta para asegurar obligaciones
propias o de terceros, presentes o futuras. El monto de las obligaciones
garantizadas puede ser variable, siempre que sea determinable. No será exigible
la indicación de un monto determinable cuando se acuerde que garantiza todas
las obligaciones presentes o futuras asumidas con el acreedor garantizado.
Sin duda alguna que el concepto que da la ley, es bastante amplio, extenso,
cambia los esquemas tradicionales de los bienes muebles. La Ley de la Garantía
Mobiliaria ordena el cúmulo de figuras dispersas que regían desde inicios del siglo
pasado y modifica el esquema tradicional del Código Civil. La nueva garantía
comprende bienes – excepto la hipoteca, que recae en inmuebles – todos los
pactos de aseguramiento sobre bienes quedan comprendidos en la LGM.
3.6.- Extensión de la garantía mobiliaria.
La ley desarrolla el tema de la extensión de la garantía mobiliaria, en cuatro
artículos, como son : 3.2, 6, 14 y 15.
Artículo 3.2.- La garantía mobiliaria comprende salvo pacto distinto, la deuda
principal, los intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas
por el acreedor garantizado, las costas y los costos procesales, los eventuales
gastos de custodia y conservación, las penalidades, la indemnización por daños y
perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes hasta el monto del
gravamen establecido en el acto jurídico constitutivo”.
Artículo 6.- Extensión de la garantía mobiliaria.
La garantía mobiliaria tendrá la extensión, en cuanto al bien mueble afectado,
que las partes convengan. A falta de pacto, la garantía mobiliaria afectará el bien
mueble, sus partes integrantes y accesorios existentes al tiempo de la ejecución
y, eventualmente, el precio de la enajenación, el nuevo bien mueble que resulte
de la transformación del bien mueble afectado en garantía mobiliaria, la
indemnización del seguro que se hubiese contratado y la justipreciada en el caso
de la expropiación”.
Artículo 14.- Extensión de la garantía mobiliaria sobre el precio de la
enajenación.
Si el deudor enajena a título oneroso el bien, dado en garantía mobiliaria, ésta
se extenderá al precio de la enajenación mientras permanezca en su posesión o
control, sin perjuicio de la persecutoriedad a que se refiere el artículo 13° de la
presente ley.
Se presumirá que el precio de la enajenación es resultado de la disposición o
transferencia del bien mueble dado en garantía mobiliaria, salvo que el deudor
pruebe lo contrario”.
Artículo 15.- Extensión de la garantía mobiliaria sobre un nuevo bien mueble.
Si el deudor transforma, en un segundo bien mueble, el bien mueble afectado en
garantía mobiliaria, ésta se extenderá al nuevo bien mueble. El deudor está
obligado a comunicar al acreedor garantizado, dentro de los 5 días y mediante
carta notarial, la fecha en que ocurra la transformación y las características del
nuevo bien mueble, resultante de la transformación. En este caso, el acreedor
garantizado deberá inscribir en el Registro correspondiente la garantía mobiliaria
que recae sobre el nuevo bien mueble, levantándose la garantía anteriormente
constituida”.
Siguiendo al profesor peruano Martín Mejorada Chauca
6
la extensión de las
garantías se estudia en dos ámbitos: a) extensión respecto al crédito y b)
extensión respecto al bien. El artículo 3.2 de la LGM se ocupa del primer ámbito.
Los otros artículos tratan de la extensión respecto del bien.
La extensión tiene que ver con situaciones imprevistas que afectan al crédito o
al bien, modificando el estado que tenían al tiempo de constituirse la garantía. La
6
MEJORADA CHAUCA, Martín. Extensión de la garantía mobiliaria. Actualidad Jurídica N° 147, Lima,
Perú. pp. 13 al 15.
extensión resuelve situaciones vinculadas a la modificación material y/o jurídica
del crédito o el bien. ¿ Cómo son estas modificaciones? Modificaciones materiales
son las que cambian la composición física del bien, sea por alteración de su
estructura o porque otros bienes se asocian a él (incorporación de integrantes y
accesorios). Las modificaciones jurídicas ocurren cuando el bien se altera
producto de una carga o gravamen, (por ejemplo, cuando sobreviene un usufructo
sobre el bien o un seguro que mejora su situación). La obligación garantizada se
modifica cuando se asocian a ella una serie de conceptos vinculados, como los
intereses, los gastos de cobranza, etc.
La utilidad de la extensión se aprecia ante la falta de regulación contractual. Si
las partes estipularan todo lo que puede ocurrir con el crédito y el bien la
extensión sería innecesaria.
a)
Extensión respecto al crédito
El artículo 3.2 de la LGM sigue la línea del artículo 1107 del Código Civil, pero con
importantes agregados. La garantía
mobiliaria comprende, salvo pacto en
contrario, la deuda principal, los intereses, las comisiones, los gastos, las primas
de seguros, las costas y costos procesales, los gastos de custodia y
conservación, las penalidades, la indemnización por daños, y cualquier otro
concepto acordado por las partes, hasta el monto del gravamen.
1.- En primer lugar se debe resaltar el “ pacto en contrario”. La fórmula de la LGM,
comprensiva de una serie de obligaciones adicionales a la obligación principal
garantizada, solo funciona si las partes han guardado silencio sobre qué
comprende la garantía. El pacto puede discriminar dichos conceptos y solo
garantizar la obligación principal. El pacto podría comprender también otras
obligaciones no señaladas en la norma, por ejemplo: las obligaciones tributarias
que soporta el bien y que el acreedor hubiese pagado, o cualquier otra.
La extensión funciona a partir del pacto que identifica una o varias obligaciones
garantizadas, haciendo que la garantía cubra otras obligaciones no señaladas por
las partes. En tal sentido, el artículo 3.2 de la LGM solo opera cuando las partes
no pactaron cobertura para las obligaciones señaladas en dicha norma. Si el
contrato de garantía incorporó tales obligaciones u otras, no estaríamos ante un
caso de extensión sino ante la cobertura convencional de la garantía.
Si el contrato de garantía incorporó tales obligaciones u otras, no estaríamos ante
un caso de extensión sino ante la cobertura convencional de la garantía.
La extensión siempre esta vinculada a obligaciones que guardan relación con la
obligación garantizada. En cambio, cuando las obligaciones cubiertas son
señaladas por el contrato pueden ser obligaciones autónomas, sin vinculación
entre sí. La relación contenida en el artículo 3.2 de la LGM, pese a su
generalidad, se refiere en todos los casos a obligaciones vinculadas a la deuda
principal.
2.- Por otro lado, el artículo 3.2 termina con la vieja discusión sobre el límite de la
extensión. La LGM indica claramente que el monto del gravamen es el punto
máximo para la extensión de la garantía con relación al crédito. Sin importar el
monto de las obligaciones comprendidas en virtud de la extensión, la cobertura no
supera el monto del gravamen.
Cabe preguntarse si este límite a la extensión admite pacto en contrario. Se
pactaría que las obligaciones garantizadas vía extensión se cobren incluso por
encima del gravamen. A juicio del profesor Mejorada, considera que es un
acuerdo válido ya que no estamos ante norma de orden público. El límite del
gravamen es un derecho patrimonial renunciable. Claro que si esto ocurriera, el
bien dejaría de ser interesante para eventuales adquirientes o nuevos acreedores
(límite a la circulación), pero ese es un tema que solo interesa a las partes. Por lo
demás, ya la LGM permite que el constituyente se obligue a no disponer del bien,
lo que demuestra que para la ley está permitido limitar la circulación de los bienes
( artículo 11 inciso 2)
b) Extensión de la garantía con relación al bien
El objeto de la garantía mobiliaria puede ser un bien específico, un género, la
totalidad de bienes de un sujeto, bienes presentes o futuros y/o bienes materiales
o inmateriales (artículo 4 de la LGM). Es inevitable que se presenten cambios en
el objeto durante la vigencia de la garantía. Estos cambios implican
modificaciones en el bien o la presencia de bienes asociados. Ahí entra en juego
la extensión de la garantía con relación al bien.
1.- El artículo 6 de la LGMA adolece de la misma deficiencia técnica que el
artículo 3.2, pues comienza diciendo que la extensión de la garantía es el que las
partes convengan. Si las partes señalan el bien presente o futuro sobre el cual
recae la garantía, ya no estamos ante un tema de extensión sino ante la cobertura
ordinaria de la garantía. Naturalmente los bienes afectados son los que las partes
indican.
2.- Si el constituyente y el acreedor solo señalaran un bien como objeto de la
garantía, se aplica el artículo 6 que extiende la cobertura a los integrantes y
accesorios existentes al tiempo de la ejecución. La definición de “ integrantes” y “
accesorios” está prevista en los artículos 887 y 888 del Código Civil. Son
integrantes los que no pueden ser separados sin destruir, deteriorar o alterar el
bien. Las partes integrantes no pueden ser objeto de derechos singulares. Son
accesorios, los bienes que, sin perder su individualidad, están permanentemente
afectados a un fin económico u ornamental con respecto a otro bien. Los
accesorios pueden ser materia de derechos singulares. Aunque estas categorías
(integrantes y accesorios) se concibieran pensando en bienes materiales, nada
impide que se apliquen a bienes inmateriales objeto de la garantía mobiliaria. Por
ejemplo, tratándose de una garantía mobiliaria que recae sobre un crédito (el
crédito es un bien mueble), es evidente que la garantía que se otorgue a favor de
dicho crédito estará comprendida como “ accesorio” del bien objeto de la garantía
mobiliaria.
De otro lado, los integrantes y los accesorios son conceptos que sólo se aplican a
bienes ciertos. No funcionan respecto de géneros o categorías de bienes. En el
caso de los bienes futuros, mientras no existan no es posible que reciban
integrantes y/o accesorios dado que no hay bien al cual estos se pueden
incorporar o asociar.
3.- Importante la previsión de la norma sobre el momento de la extensión a los
integrantes y accesorios. Es el momento de la ejecución de la garantía. Significa
que el bien puede modificarse sucesivamente hasta la ejecución, sin que el
acreedor tenga derecho a afectar los bienes que entran y salen del objeto en
garantía.
Coincido con la solución tratándose de los accesorios, pero en el caso de los
integrantes, por la incorporación que sufren ( no pueden separarse sin daño),
deberían quedar afectadas a la garantía desde que se produce la integración.
Retirarlos implica necesariamente un perjuicio para el acreedor por el deterioro o
destrucción del bien.
Ante la discutible solución de la LGM, el pacto viene el auxilio. Se puede estipular
que los integrantes quedan comprendidos en la garantía desde que se incorporan.
En este aspecto la extensión se vincula con la transformación.
4.- Los otros dos supuestos de extensión respecto del bien acogen la fórmula del
artículo 1101 del Código Civil, aunque incorporan dos situaciones nuevas e
interesantes. Es decir, la extensión sobre el precio de la enajenación y el bien que
resulta de la transformación. Estos dos supuestos son desarrollados por los
artículos 14 y 15 de la LGM.
5.- La extensión de la garantía sobre el precio de la enajenación es una
herramienta útil para el acreedor, pero genera dudas sobre su impacto en la
naturaleza jurídica de la garantía mobiliaria y sobre su aplicación práctica.
En este sentido, producida la venta del bien por parte del deudor, el acreedor
extiende su derecho al precio obtenido por el vendedor, pero al mismo tiempo
conserva la persecutoriedad sobre el bien transferido. Es decir, en ese momento
el acreedor ha duplicado el objeto de su garantía. Tiene el bien más una suma
equivalente al valor del mismo. Hubiera sido mejor que el acreedor opte y señale
sobre qué bien permanecería la garantía. La doble afectación es un exceso.
El artículo 14 señala que la extensión se mantiene mientras el precio esté en
poder o bajo el control del deudor enajenante, pero no indica de qué manera el
acreedor puede hacer efectiva su garantía sobre dicho monto. Más aún, el texto
de la norma deja entender que si el deudor dispone de la suma, entregándosela a
otro o realizando una nueva adquisición onerosa, la extensión terminará. Si esto
es así. ¿para que sirve la extensión?
Se debió establecer un mecanismo para que el acreedor haga efectivo su derecho
sobre el dinero, quedando este convertido en objeto de la garantía. La presunción
que contiene la parte final del artículo 14 no es suficiente. Aún cuando se
presume que el dinero en poder del deudor es producto de la enajenación del
bien, nada impedirá que al desprenderse de él termine la extensión. El vacío de la
norma debe suplirse con el pacto. Operativamente es posible una regulación
convencional de este tema, partiendo de que el acreedor será informado de la
transferencia del bien ( artículo 11 inciso 5 de la LGM).
Hubiera sido deseable que la norma no limitara la extensión al precio, lo que nos
habla solo de la disposición vía compraventa o suministro (artículos 1529 y 1604
del Código Civil), pues la misma lógica está tras todo lo que el deudor obtiene por
la disposición del bien objeto de la garantía mobiliaria. Por ejemplo, si los bienes
son aportados a una sociedad y se reciben acciones, o si son objeto de una
permuta y se reciben otros bienes, etc. Sobre ellos debió extenderse la garantía.
Esto significa que el pacto podría suplir el olvido de la LGM.
6.- Para finalizar, la extensión por transformación prevista en el artículo 15 de la
LGM señala que la garantía comprende al bien que resulta de la transformación.
Puede ocurrir que el bien se transforme manteniendo relevancia o importancia
(por ejemplo, cuando la madera se convierte en una mesa o una silla), pero
también puede suceder que la transformación opere cuando el bien se incorpora
en otro mayor ( por ejemplo cuando unas turbinas son incorporadas en un avión,
o unos tornillos son utilizados para ensamblar un vehículo). El tema de la
propiedad del nuevo bien se resuelve con las normas sobre partes integrantes y
accesión del Código Civil, pero la extensión de la garantía se resuelve con el
artículo 14 de la LGM. Según esta norma, el acreedor adquiere la garantía sobre
el nuevo bien, aunque este sea de mayor valor. Si el bien mas valioso ya estaba
afectado en garantía, ésta se extenderá al bien menor. Es decir, se produce una
integración y extensión recíprocas, lo que implica que el nuevo bien soporta dos
gravámenes. La preferencia de una sobre otro será la que corresponda, según la
fecha de inscripción en el registro (artículo 25 de la LGM).
La extensión es un tema de cobertura, no de persecutoriedad. En tal sentido, las
peculariedades de una garantía que se constituye con o sin desplazamiento y con
una inscripción que no siempre informa adecuadamente sobre el gravamen hace
inevitable que se presenten dificultades operativas en el ejercicio de la extensión.
Pese a ellas y a los detalles omitidos por la LGM, los mismos que serán resueltos
por los contratos y las interpretaciones operativas.
3.7.- La garantía mobiliaria en el crédito bancario.
Todos conocemos que la garantía (real o personal), es una institución
que está íntimamente vinculada al crédito y nosotros diríamos al riesgo que
origina el crédito. De no existir riesgo, la garantía carecería de objeto y razón de
ser y como todo crédito conlleva riesgo (no hay crédito sin riesgo, menor o mayor,
pero está siempre presente), a pesar de que las instituciones bancarias y
financieras exigen muchos requisitos para acceder al crédito, repetimos, siempre
está presente. El riesgo de incumplir obligaciones por parte del deudor, ha
determinado que a lo largo de la historia y de las legislaciones se haya buscado
fórmulas de las más diversas para reducir ese riesgo siempre presente en toda
operación crediticia.
Como es conocido, la LGM, crea dos registros: el de bienes muebles
para los inscribibles; y el mobiliario de contratos, para los no inscribibles (la que
permite afectaciones sin desplazamiento, sin impedir acordar su desposesión). En
efecto, no hay ninguna limitación para que cualquier bien, con o sin inscripción,
pueda ser entregado físicamente al acreedor o a un tercero, cuando sea afectado
en garantía mobiliaria.
Siguiendo al Profesor Rolando Castellares Aguilar, “ la posibilidad de
constituir garantías abiertas o “ sábana”, para toda clase de acreencias, aún a
favor de bancos. Por norma carente de todo sustento (Leyes Nos. 27682 y 27851)
existía un impedimento para que las garantías constituidas por terceros a favor de
las empresas del sistema financiero, fuesen abiertas o genéricas (sábana). Sólo
se admitía que sean específicas y para una sola deuda. En adelante, quien quiera
que fuere el acreedor, las partes podrán acordar estas garantías genéricas o “
sábana”y aún por créditos futuros o sujetos a condición, siendo suficiente pactarlo
expresamente”. 7
Por otro lado, para los fines de su prelación, oponibilidad y publicidad
respecto a los bienes presentes y futuros, serán inscribibles los siguientes actos:
la cesión de derechos, el fideicomiso, el arrendamiento; el leasing, los contratos
de consignación, las medidas cautelares, los contratos preparatorios, el contrato
de opción, y otros actos en los que se afecten bienes muebles. Lo cual demuestra
que el Registro Mobiliario de Contratos y el Registro de Bienes Muebles, no solo
son Registros de Garantías, sino que se han extendido a otros contratos referidos
a muebles.
3.8.- Modificaciones y vacíos de la Ley de Garantía Mobiliaria.
Entre las modificaciones podemos señalar que se establece un nuevo orden
para imputar el pago con el producto de la ejecución de las garantías mobiliarias,
que será el siguiente: capital, intereses, primas, indemnizaciones, gastos,
comisiones, salvo pacto en contrario.
7
CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Efectos de la garantía mobiliaria en el crédito bancario”. Actualidad
Jurídica N° 147, Gaceta Jurídica, Lima, Perú. Junio – 2006. pp. 18-19.
Este orden contraviene lo dispuesto en el artículo 1257° del Código Civil que
no ha sido modificado y que señalara otro orden de imputación, salvo pacto en
contrario: intereses, gastos y capital. Se considera que, si el nuevo orden es
mejor, debió haberse impuesto este modificando el referido artículo 1257° del
Código Civil, de manera que exista uniformidad en esta materia, porque ahora
tendremos diferentes reglas de imputación, según sea una obligación respaldada
o no con garantía mobiliaria, lo que carece de sentido y genera conflictos, pues
una deuda garantizada con hipoteca y con garantía mobiliaria, será muy difícil de
liquidar, al tener que aplicar el producto proveniente de la ejecución de la hipoteca
de modo distinto al producto de la ejecución de la garantía mobiliaria, pese a que
se trate del mismo crédito. Pero hay más, en la misma Ley de Garantía Mobiliaria
encontramos otra regla sui géneris y distinta a lo antes dispuesto, porque si los
frutos o intereses que produzca el bien afecto a garantía mobiliaria los percibiese
el acreedor, este debe imputarlos en el siguiente orden: intereses, y el exceso al
capital, salvo pacto en contrario, generándose así regímenes dispares e
innecesarios aun dentro de la misma Ley de Garantía Mobiliaria.
Se dispone que la CTS (Compensación por Tiempo de Servicios), no podrá
ser objeto de garantía mobiliaria, sin hacer ninguna reserva o excepción. La Ley
de la materia (Ley de CTS), además que el 50% de los fondos de la CTS puedan
ser afectados en garantía, lo que estimamos debería seguir tal cual, sin embargo
esta ley de garantía mobiliaria no hace tal distingo y podría llevar a
interpretaciones erradas, impidiendo que un trabajador afecte fondos presentes o
futuros de su CTS, en la parte de libre disposición, para créditos que requiera,
perjudicándolo.
De otro lado, se dispone que, al constituirse la garantía mobiliaria, debe
otorgarse poder específico e irrevocable a un representante del deudor, para
facilitar la transferencia extrajudicial del bien, asegurando la vigencia del poder al
señalarse que, tal irrevocabilidad será permanente, no siendo de aplicación el
plazo máximo de un año que señala el artículo 153° del Código Civil, ni
requiriéndose de las formalidades para otorgar poder especial que señala el
artículo 156° del Código Civil. Si bien esta es una fórmula ingeniosa, ciertas
circunstancias como la muerte del poderdante o del apoderado podrían frustrar y
dificultar esta venta extrajudicial, por lo que en la práctica lo más aconsejable será
designar como representantes a personas jurídicas que tienen menor riesgo de
liquidarse; o, situaciones de insolvencia del otorgante que impedirán la ejecución
del bien.
Finalmente, el artículo 190° del Código Penal señala que el depositario que
se apropia indebidamente de un bien mueble afectado en garantía, teniendo la
obligación de entregar o devolver, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de 2 ni mayor de 4 años. Sólo si el agente obra en calidad de depositario
judicial, la pena es como mínimo de 3 y máximo de 6 años. Al no haberse
asimilado el depositario designado por las partes, a aquel que es, nombrado por
el juez, que era lo correcto, se mantiene la pena máxima de 4 años para quien
siendo depositario por las partes no hace entrega del bien para proceder a su
venta extrajudicial, pena que no conlleva detención, por lo que los depositarios
seguirán sin mayor sanción al no entregar el bien que guardan imposibilitando su
venta, con la que esta nueva garantía tenderá el mismo problema e ineficacia que
tenía la prenda. Lo correcto era conseguir esta debilidad del sistema prendario,
posibilitando la generalización del gravamen sin desplazamiento, permitiendo con
ello el uso del bien por parte del constituyente. Ante esta omisión, lo que con
seguridad ocurrirá es la preferencia por la garantía mobiliaria con desplazamiento,
lo que no es beneficioso para el deudor.
3.9.- Ejecución de la Garantía
La Ley establece procedimiento en caso de incumplimiento del deudor
basado en la ejecución extrajudicial, añadiendo la posibilidad que las partes
acuerden la forma en que se tomará posesión del bien gravado. A falta de pacto
el acreedor o el adquirente del bien pueden asumir directamente la posesión,
absteniéndose de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias,
pudiéndose acudir al Juez para que ordene la incautación.
3.10.- Prelación de Acreedores Garantizados
En los procedimientos de disolución y liquidación de empresas, el acreedor
garantizado tiene el tercer orden de preferencia de acuerdo al Art. 42 de Ley
27809 ¨ Ley General del Sistema Concursal ¨.
3.11.- Modificaciones del sistema registral
Se ha dispuesto la creación de un sistema integrado de garantías y
contratos sobre bienes muebles, organizado en base a personas. En el Registro
de bienes muebles se encuentra integrado por
Vehicular,
el Registro de Propiedad
de naves y aeronaves, embarcaciones pesqueras y buques y el
Registro Mobiliario de Contratos (aquel en el que se inscribirán las garantías
mobiliarias sobre bienes muebles no registrados en algún Registro Jurídico de
Bienes.
En este registro los títulos serán formularios certificados por Notario público,
ya no escritura públicas y contará con asientos electrónicos que registrarán actos
inscritos otorgados por una misma persona. Este sistema faculta a cualquier
persona para que acceda con facilidad a información referida a las obligaciones
garantizadas con garantía mobiliaria.
CONCLUSIONES
1.- La Ley de la Garantía Mobiliaria reforma integralmente el sistema de garantías
reales mobiliarias que opera en nuestro país con el propósito de crear un sistema
eficiente y ordenado que impacte positivamente el mercado financiero nacional.
2.-
El Sistema Peruano de garantías mobiliarias se encontraba regulado por
diversas normas, cada una con requisitos de constitución distintos en función de
sectores económicos, y un sistema tradicional de registro que hacía poco
interesante esta garantía para la mayoría de acreedores.
3.- La Ley de la Garantía Mobiliaria, tiene por objeto regular la garantía mobiliaria
para asegurar obligaciones de toda naturaleza, presentes o futuras, determinadas
o determinables, sujetas o no a modalidad.
4.- La garantía mobiliaria es la afectación de un bien mueble mediante un acto
jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligación. La garantía
mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien mueble. En caso de
desposesión, puede pactarse la entrega del bien mueble afectado en garantía al
acreedor garantizado o a un tercero depositario.
5.- La garantía mobiliaria comprende salvo pacto distinto, la deuda principal, los
intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el
acreedor garantizado, las costas y los costos procesales, los eventuales gastos
de custodia y conservación, las penalidades, la indemnización por daños y
perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes hasta el monto del
gravamen establecido en el acto jurídico constitutivo
6.- La Ley de Garantía Mobiliaria crea dos registros: el de bienes muebles para
los inscribibles; y el mobiliario de contratos, para los no inscribibles (la que
permite afectaciones sin desplazamiento, sin impedir acordar su desposesión).
RECOMENDACIONES
1.- Es conveniente modificar el artículo 1257° del Código Civil para que guarde
concordancia con el orden de prelación que establece la Ley de la Garantía
Mobiliaria, respecto al pago de capital intereses y gastos.
2.- Debería modificarse la Ley de la Compensación por Tiempo de Servicios,
aclarando respecto a los fondos que puedan servir de garantía mobiliaria.
ANEXOS
IDEAS CENTRALES
1.- Históricamente, la prenda aparece en el campo del derecho antes que la
hipoteca. Era natural que así fuera porque responde a una idea simple: la entrega
de una cosa en garantía del pago de una deuda. Es también la garantía que
responde mejor a las necesidades de sociedades primitivas, con deficiente
organización social y falta de registros.
2.- La garantía mobiliaria es la afectación de un bien mueble mediante un acto
jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligación. La garantía
mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien mueble. En caso de
desposesión, puede pactarse la entrega del bien mueble afectado en garantía al
acreedor garantizado o a un tercero depositario.
3.- Con la nueva Ley de la Garantía Mobiliaria todos los bienes muebles podrán
ser afectados en garantía y ésta última gozar de publicidad registral. En efecto,
los bienes registrados o no registrados, tangibles o intangibles, específicos o
genéricos, fungibles o no fungibles, presentes o futuros, podrán ser materia de
una garantía mobiliaria.
BIBLIOGRAFÍA
1.-CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Efectos de la garantía mobiliaria en el
crédito bancario”. Actualidad Jurídica N° 147, Gaceta Jurídica, Lima, Perú. Junio –
2006. pp. 18-19.
2.- FRANCO REGJO, Eric. La regulación unitaria de las garantías funcionales
como requisito para alcanzar un verdadero sistema de garantías en el Perú. Lima,
Perú. Revista Jurídica Ius et Veritas, N° 30, 2005, p. 123.
3.- LAFAILLE, Héctor. Derecho Civil. T.V. Tratado de los Derechos Reales. Vol. II.
Bs. Aires, Argentina, Editorial Soc. Arion Editores. p. 179.
4.- MINISTERIO DE ECONOMÍA Y FINANZAS. “Facilitando el Acceso al Crédito
mediante un Sistema Eficaz de Garantías Reales”, Documento de Trabajo
publicado en el diario El Peruano en separata especial, con fecha 13 de Julio del
2001.
5.- MEJORADA CHAUCA, Martín. Extensión de la garantía mobiliaria. Actualidad
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6.- VASQUEZ RÍOS Alberto. Los Derechos Reales de Garantía. Lima, Perú.
Editorial San Marcos, pp. 111-112.
Trujillo, Setiembre del 2010.