Outsourcing

Pagos a empresas de Outsourcing
y su deducción fiscal
Clemente J. Ranero Puig
Índice
1.-
Definiciones y su alcance
2.-
Marco Legal
3.-
La PTU y sus mitos
4.-
Conclusiones
Definiciones y su alcance
»
Ante un entorno económico laboral complejo, y derivado de
que el SAT ha manifestado expresamente su desconfianza en
cuanto a la legalidad de ciertos esquemas de tercerización
de personal; es necesario analizar cuál es el marco legal
vigente de ésta figura jurídica; y los nuevos requisitos fiscales
y legales que hay cumplir hoy en día, para proteger la
deducción de los CFDI´s vinculados con el pago de servicios
de Outsourcing y/o de Insourcing.
“Tuyos, míos y de nosotros”
Outsourcing:
Es un término inglés muy utilizado en el idioma español,
pero que no forma parte del diccionario de la Real Academia Española. Su
vocablo equivalente es subcontratación; y corresponde al contrato que
una empresa realiza a favor de otra para que ésta lleve a cabo determinadas
tareas que, originalmente, estaban en manos de la primera.
Insourcing:
También es un término inglés, y su vocablo equivalente
es subcontratación, pero aprovechando los recursos humanos que ya laboran
para otra parte relacionada, en lugar de buscar trabajadores provenientes de
empresas que se especializan en subcontratar a sus trabajadores
¿Quién es tú patrón?
Tanto a los servicios de outsourcing
como de insourcing, también se les
conoce a nivel internacional como
servicios de “Tercerización de Personal”.
En sus inicios hace más de 40
años,
la
Tercerización
de
Personal era vista como una
herramienta
útil
que
fue
perfeccionándose
y
expandiéndose su uso a nivel
internacional. México no fue la
excepción, y las empresas
adoptaron paulatinamente éste
modelo de proveeduría de
personal, para llevar a cabo una o
más funciones laborales en una
empresa.
Elusión Fiscal
El problema que se suscitó en México,
durante el periodo comprendido entre
1990 y 2013, es que la figura de la
Tercerización de Personal, se tergiverso
en cuanto a los fundamentos de su
origen, y se empezó a utilizar
primordialmente como un
fiscal”
“vehículo
para tratar de evitar el
correcto pago de las prestaciones
laborales y de seguridad social de los
trabajadores sujetos a tercerización.
¿Porqué perjudicar a los trabajadores?
Qué establecen los contrato de outsourcing
en relación con los siguientes temas:
¿Quién
pagará la PTU,
si un trabajador de una empresa de outsourcing la
reclama al Beneficiario Efectivo que se beneficia con su trabajo?
¿Quién pagará las multas y el crédito fiscal que se llegue a imponer, en el
supuesto de declararse por el SAT, que la operación de outsourcing no cumple con la
ley vigente?
¿Quién indemnizará a un trabajador, que no esté correctamente dado de alta
ante el IMSS?
Omisiones operativas
recurrentes
Actualmente los servicios de tercerización de personal son vistos
en su gran mayoría por parte del SAT y las autoridades laborales;
como una “práctica fiscal/legal indebida” y en los últimos dos
años, se han estado expidiendo leyes así como criterios
administrativos, tendientes a disuadir el uso e implementación de
esquemas ilegales de tercerización laboral.
Ley Federal del Trabajo
Artículo 15-A
“El trabajo en régimen de subcontratación es aquel por medio del cual un patrón
denominado contratista ejecuta obras o presta servicios con sus trabajadores bajo
su dependencia, a favor de un contratante, persona física o moral, la cual fija las
tareas del contratista y lo supervisa en el desarrollo de los servicios o la ejecución
de las obras contratadas.
Este tipo de trabajo, deberá cumplir con las siguientes condiciones:
a)
No podrá abarcar la totalidad de las actividades, iguales o similares en su
totalidad, que se desarrollen en el centro de trabajo.
b)
Deberá justificarse por su carácter especializado.
c)
No podrá comprender tareas iguales o similares a las que realizan el resto
de los trabajadores al servicio del contratante.
De no cumplirse con todas estas condiciones, el contratante se considerará
patrón para todos los efectos de esta Ley, incluyendo las obligaciones en
materia de seguridad social”.
Artículo 15-D.
“No se permitirá el régimen de subcontratación cuando se transfieran de
manera deliberada trabajadores de la contratante a la subcontratista con el fin de
disminuir derechos laborales; en este caso, se estará a lo dispuesto por el artículo
1004-C y siguientes de esta Ley.”…
“CONTRATO CIVIL DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS PROFESIONALES. SI A TRAVÉS DE ÉL UN
TERCERO SE OBLIGA A SUMINISTRAR PERSONAL A UN PATRÓN REAL CON EL COMPROMISO DE
RELEVARLO DE CUALQUIER OBLIGACIÓN LABORAL, AMBAS EMPRESAS CONSTITUYEN LA UNIDAD
ECONÓMICA A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 16 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO Y, POR ENDE,
LAS DOS SON RESPONSABLES DE LA RELACIÓN LABORAL PARA CON EL TRABAJADOR.
Conforme al artículo 3o. de la Ley Federal del Trabajo,
el trabajo no es artículo de
comercio.
Por otra parte, el numeral 16 de la citada legislación establece que la empresa,
para efectos de las normas de trabajo, es la unidad económica de producción o distribución de
bienes o servicios. En este contexto, cuando una empresa interviene como proveedora de la
fuerza de trabajo a través de la celebración de un contrato civil de prestación de servicios
profesionales, o de cualquier acto jurídico, y otra aporta la infraestructura y el capital, lográndose
entre ambas el bien o servicio producido, cumplen con el objeto social de la unidad económica a
que se refiere el mencionado artículo 16; de ahí que para efectos de esta materia
constituyen una empresa
y, por ende, son responsables de la relación laboral para
con el trabajador”.
J/28 Décima Época 160324 Tribunales Colegiados de Circuito Febrero de 2012, Tomo 3 Pag. 1991.
Ley del Impuesto Sobre la Renta
“Artículo 27. Las deducciones autorizadas en este
Título deberán reunir los siguientes requisitos:
I. Ser estrictamente indispensables para los fines
de la actividad del contribuyente …
IV. Estar debidamente registradas en contabilidad....”
LISR Art. 27 Fracc. V
…
“Los pagos que a la vez sean ingresos en los términos del Capítulo I del
Título IV, de esta Ley, se podrán deducir siempre que las erogaciones
por concepto de remuneración, las retenciones correspondientes y las
deducciones del impuesto local por salarios y, en general, por la
prestación de un servicio personal independiente, consten en
comprobantes fiscales emitidos en términos del Código Fiscal de la
Federación y se cumpla con las obligaciones a que se refiere el artículo
99, fracciones I, II, III y V de la presente Ley, así como las disposiciones
que, en su caso, regulen el subsidio para el empleo y los
contribuyentes cumplan con la obligación de inscribir a los
trabajadores en el Instituto Mexicano del Seguro Social cuando
estén obligados a ello, en los términos de las leyes de seguridad
social”.
Si una empresa no cumple con todos los supuestos que ordena el
Art. 15-A, de la Ley Federal del Trabajo, el Beneficiario Efectivo
se considerará patrón para todos los efectos laborales; y
El Beneficiario Efectivo no podrá hacer deducibles fiscalmente
los gastos que pague por cuotas del IMSS o por concepto de
salarios, hasta en tanto no tenga a los trabajadores tercerizados
dados de alta a su nombre ante el IMSS. (Art. 27 Fracción V
LISR).
Criterios no Vincualtivos del SAT
“22/ISR/NV. Outsourcing. Retención de Salarios.
“Se considera que realiza una práctica fiscal indebida quien:
I.
Constituya o contrate de manera directa o indirecta a una persona física
o moral, cuando entre otras, se trate de Sociedades de Solidaridad
Social, Cooperativas, Civil, Civil Universal, Civil Particular;
Fideicomisos, Sindicatos, Asociación en Participación o Empresas
Integradoras, para que éstas le presten servicios idénticos, similares o
análogos a los que sus trabajadores o prestadores de servicios le
prestan o hayan prestado, y con ello omita el pago de alguna
contribución u obtenga un beneficio indebido en perjuicio del fisco
federal.
II.
Derivado de la práctica señalada en la fracción anterior, se omita efectuar la
retención del ISR a los trabajadores o prestadores de servicios sobre los que,
de conformidad con lo dispuesto por el artículo 20 de la Ley Federal del
Trabajo, mantiene una relación laboral por estar bajo su subordinación y toda
vez que dichos trabajadores o prestadores de servicios perciben un salario
por ese trabajo subordinado, aunque sea por conducto del intermediario o
subcontratista.
III. Deduzca, para efectos del ISR, el comprobante fiscal que ampare la
prestación de servicios que emite el intermediario laboral y no recabe de
dicho intermediario la documentación en donde conste la retención y entero
del ISR.
IV.
Acredite, para efectos del IVA, el impuesto contenido en el
comprobante fiscal que ampare la prestación de servicios que emite el
intermediario y no recabe de dicho intermediario la documentación en donde
conste la retención y entero del ISR y del IVA.
V. Asesore, aconseje, preste servicios o participe en la realización o la
implementación de cualquiera de las prácticas anteriores”.
Es importante señalar que el SAT ya tiene definido a través de sus políticas
internas
de auditoria, los criterios a seguir para determinar si el CFDI que emita un contribuyente
(outsourcing o Insourcing)
es inexistente o no, “independientemente que éste
cumplan con todos los requisitos de forma para su validez”.
Suprema Corte de Justicia de la Nación, 25 de abril de 2014, Semanario Judicial de la Federación TESIS
1ª. CLV/2014 (10ª.), SCJN
COMPROBANTES FISCALES. INTERPRETACIÓN CONFORME DE LOS
ARTÍCULOS 27, 29 Y 29-A DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN QUE
LOS REGULAN, CON LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS
UNIDOS MEXICANOS.
“Hoy en día la sustancia económica de un acto
jurídico, tiene más importancia y trascendencia, que los
propios requisitos de forma del CFDI; a efecto de tomar
una deducción fiscal”
“ Fondo sobre Forma ”
COMPROBANTES FISCALES. ANÁLISIS DEL REQUISITO LEGAL PREVISTO EN LA
FRACCIÓN V DEL ARTÍCULO 29-A DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN, EN
RELACIÓN CON LA DESCRIPCIÓN DE LOS SERVICIOS QUE AMPARAN.-
Tratándose de operaciones comerciales que puedan dar lugar a la generación de un hecho
imponible, los artículos 29 y 29-A del Código Fiscal de la Federación constriñen, por una parte, a
la persona que las efectúa a emitir una constancia de que las llevó a cabo y, por otra, a la persona
a favor de quien se expide, a verificar que esta contenga los datos previstos en el último precepto
legal en mención, sin que tal cuestión implique que con la sola exhibición que al efecto se
realice del comprobante fiscal, se actualice la procedencia de los beneficios fiscales que
los contribuyentes pueden hacer valer, a saber, deducciones o acreditamientos, pues para ello
además se requiere que dicho documento sea apto para comprobar la operación que resguarda,
teniendo la autoridad fiscal plenas facultades para revisar tal cuestión. Bajo esta tesitura se pone
de relieve la obligación que tiene la persona que expide el comprobante de asentar en él, de
manera precisa, los datos consignados en el artículo 29-A del Código Tributario; luego
entonces, si la fracción V del referido precepto legal dispone la obligación por parte del emisor del
comprobante fiscal de realizar una descripción del servicio prestado, tal referencia debe
comprender un acercamiento a las diversas cualidades o circunstancias del servicio, de
manera tal, que contenga los elementos suficientes que permitan, tanto a las personas a
favor de quienes se expidan, a los terceros con ellos relacionados y a las autoridades,
formarse una idea del servicio que ampara, pues solo de esta manera sería apto para que el
contribuyente acredite algún beneficio fiscal y la autoridad revise la procedencia del mismo con
base en el documento exhibido.
Jurisprudência -J-SS-169 Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa a Séptima Época. Año V. No. 42. Enero 2015
Hoy en día existe una nueva obligación vía jurisprudencia,
como requisito adicional para efectuar la deducción de un CFDI
que “ampare la prestación de un servicio”
“La descripción del servicio prestado debe ser
ampliamente desarrollado, ya que no son válidos
los CFDI´s con descripciones genéricas”
A partir del año 2014, se incorporó en el Código Fiscal dela Federación el Art.
69-B, es que otorga al SAT la facultad discrecional de -poder presumir la
inexistencia- de las operaciones que den lugar a la expedición de un CFDIcuando quien lo emite se encuentre en alguno de los siguientes supuestos:





No contar con activos;
No contar con personal;
No contar con infraestructura;
No contar con capacidad material, directa o indirectamente, para prestar los
servicios o producir, comercializar o entregar los bienes que ampare el CFDI; y
Estar como no localizado quien emite el CFDI.
Es de suma importancia tomar en cuenta lo que señala el
CFF en sus Arts. 109 Fracc. VIII, y 113 Fracc. III, los cuales
establecen que se
considerará
como
delito
de
defraudación fiscal, -darle efectos fiscales a los
comprobantes digitales (CFDI)- cuando no reúnan los
requisitos de los artículos 29 y 29-A del CFF; o bien sean
simulados o inexistentes (Art. 69-B).
La intención del legislador y
del SAT es la de desincentivar
a través de la vía fiscal, el uso
de esquemas de Tercerización
Laboral, a través de establecer
requisitos no establecidos en
ley; (criterios no vinculativos),
para tratar de establecer QUE
SEAN NO
DEDUCIBLES
PARA FINES FISCALES, los
CFDI´s, que amparen los pagos
vinculados con servicios de
Tercerización Laboral.
Los CFDI´s vinculados con los siguientes servicios, no deben tener
ningún problema para su deducibilidad fiscal, como son los siguientes:
Vigilancia;
Limpieza;
Mantenimiento; y
Servicios especializados (Hay que contar con título profesional o
técnico, que acrediten la habilidad para desarrollar el trabajo
encomendado).
Mitos del pago de
la PTU
Uno de los temas que la mayoría de las empresas tratan de
evitar o reducir, a través del uso de Esquemas de
Tercerización, es el relativo al pago de la Participación de
los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas,
conocido por su acrónimo de (“PTU”); el cual es un derecho
de los trabajadores que tiene su fundamento en los Art. 123 A)
fracción IX de la Constitución Federal y los Art. 117 y 120 de la
Ley Federal del Trabajo.
La PTU representa el 10% de la renta gravable para efectos del
Impuesto Sobre la Renta, respecto de las personas que tienen trabajadores a
su cargo; se calculará de acuerdo a los Artículos 9 y 109 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta; dependiendo si el patrón es persona moral o física.
Hoy en día el hecho de no pagar la PTU, o no pagarla por el monto correcto;
no exenta al patrón directo o al “Beneficiario Efectivo” del servicio
de tercerización, el cumplir con esa obligación constitucional.
Con base en los criterios laborales y jurisprudenciales existentes, hoy en día; ya
no existe una justificación legal o fiscal para utilizar un esquema de tercerización
con el objetivo de no pagar la PTU.
Actualmente el beneficiario efectivo de un servicio de Tercerización
Laboral, sí está obligado a pagar la PTU respecto del 10% de su Base Gravable
para efectos del cálculo del ISR; independientemente de que tenga firmado de
manera directa o no un contrato individual de trabajo; con el sujeto que esté
sometido a su Subordinación Laboral.
Otro mito que existe, es que
muchas empresas pagan a sus
trabajadores el equivalente de
hasta un mes de trabajo
como concepto de PTU. “Esa
práctica es indebida”, ya que
ese derecho sólo es exclusivo
de los patrones personas
físicas, cuyos ingresos deriven
exclusivamente de su trabajo, o
que se dediquen al cuidado de
bienes que produzcan rentas o al
cobro de créditos y sus intereses.
Art. 127 fracción III de la Ley
Federal del Trabajo.
PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES. LA FRACCIÓN III DEL
ARTÍCULO 127 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO QUE PREVÉ
SU MONTO DE HASTA UN MES DE SALARIO, NO ES APLICABLE
A INSTITUCIONES DE CRÉDITO.
La fracción III del artículo 127 de la Ley Federal del Trabajo, que
prevé que no podrá exceder de un mes de salario el monto de la
participación en las utilidades, de los trabajadores al servicio de
personas cuyos ingresos deriven exclusivamente de su trabajo y el de
las que se dediquen al cuidado de bienes que produzcan rentas o al
cobro de créditos y sus intereses, sólo es aplicable a personas
físicas y no a morales, según se desprende del dictamen de la
Cámara de Diputados de treinta de octubre de mil novecientos
sesenta y nueve, que dio origen a dicha norma, de tal suerte que una
institución de crédito no puede ubicarse en esa hipótesis
normativa, por ser una persona moral.
Tesis: I.1o.A.29 A (10a.) Semanario Judicial de la Federación Décima
Época
Diciembre de 2013, Tomo II
Hoy en día ya no existe una justificación legal para buscar
tercerizar a un trabajador; a través de sofismas y/o
planeaciones fiscales arriesgadas; con el único fin de
tratar de evitar o reducir el pago de la PTU. Aunado a lo
anterior cabe mencionar que existe una multa que puede
llegar a los $336,000.00 Pesos, por no cumplir
correctamente con esta obligación vinculada con el tema del
pago de la PTU. Art. 994 Fracc. II, LFT.
Con la entrada en vigor del
Buzón Tributario, el SAT va a
tener un mayor control sobre las
deducciones
que
se
estén
haciendo
valer
de
manera
mensual; a través de la revisión de
la Balanza de Comprobación, y
la información que obtengan el
SAT
de
parte de terceros,
vinculada con las deducciones que
se hagan valer. Lo anterior, con el
fin de corroborar que las
deducciones y sus respectivos
CFDI´s, cumplen con la legislación
y los criterios vigentes del SAT.
Entre los principales puntos
que se deben de cuidar por parte
de un patrón persona moral y/o
física, con el fin de defenderse
frente al SAT; ante un eventual
rechazo de un CFDI vinculado
con un servicio de Tercerización
Laboral, están los siguientes:
1. Justificar que exista una razón de negocios válida, para tener laborando a
una(s) persona(s) bajo un esquema de tercerización. (Buscar ahorrar dinero no es
una razón válida); Art. 27 Fracc. I LISR
2.- Tener un contrato de tercerización que esté bien redactado y que cumpla
con todos los requisitos legales necesarios para su validez; ya que muy
posiblemente va a ser revisado con mucho escrutinio y cuestionada su validez por
parte del SAT;
3.- Obtener del proveedor de servicios de tercerización, copia de todas las
constancias de retenciones del Impuestos sobre la Renta, vinculadas con
los trabajadores tercerizados; las cuales deben estar enteradas en tiempo y
forma por el patrón de dichos trabajadores y correctamente calculadas;
4.- Obtener del proveedor de servicios de tercerización, copia de todas las
constancias de pago al SAT, relacionadas con el entero del IVA trasladado
de los CFDI´s que amparen el cobro del servicio de tercerización;
5.- Contar con un Manual de Descripción de Puestos de Trabajo; a fin de
poder identificar y consecuentemente justificar cuáles puestos de trabajo
necesitan de una especialización determinada, que justifique que sean
tercerizados.
6.- Los CFDI´s de nómina que se emitan, deben de estar correctamente
emitidos dentro de los plazos legales que marca la ley y deben de incluir el
complemento de nómina a que se refiere el Anexo 20 de la Miscelánea Fiscal;
7.- Es necesario revisar que la Prima de Grado de Riesgo que se paga al IMSS, sea
acorde con la misma prima de grado de riesgo que tiene asignada el “Beneficiario
Efectivo” del trabajador tercerizado. Así mismo, es aconsejable obtener constancias de
que se pagaron al IMSS las contribuciones respectivas, de manera correcta y puntual;
8.- Es muy recomendable corroborar que la empresa que expide los CFDI´s vinculados
con el servicio de tercerización, no esté en alguno de los supuestos del Art. 69-B del
CFF, o bien que no esté listada por el SAT, como una empresa a la cual se le han
anulado los CFDI´s que ha expedido;
9.- Una práctica saludable fiscalmente, es obtener del portal del SAT la constancia
respectiva, en relación a que los CDFI´s, entregados, estén correctamente timbrados
y conservar impresas las constancias respectivas;
10. Hay que solicitarle a las empresas que expiden los CFDI´s vinculados con el
servicio de tercerización; que entreguen de manera periódica (mensual) una
Constancia de Cumplimiento Fiscal, a fin de evitar que el proveedor de servicios
de tercerización no esté incumpliendo con sus obligaciones fiscales de manera
correcta;
11. Es conveniente revisar con el departamento de recursos humanos de las
empresas, que los servicios de tercerización cumplan con todos los requisitos
legales que ordena el Art. 15-A de la Ley Federal del Trabajo, para evitar que
sea declarada como ilegal la operación de Tercerización Laboral;
12. Hay que cuidar que los CFDI´s contengan una descripción del servicio
prestado de la manera más amplia posible; detallando el alcance del servicio
efectivamente prestado. Los CFDI´s con descripciones genéricas pueden ser
rechazados por parte del SAT, bajo el argumento de ser servicios no justificados
o necesarios; con base en los nuevos criterios vigentes, adoptados por parte del
SAT, así como de los Tribuales Federales; y
13. Finalmente es aconsejable obtener constancia de que la empresa que otorga
los servicios de tercerización tenga a los trabajadores registrados ante las
Autoridades Estatales correspondientes, a fin de cumplir con el pago del
Impuesto Estatal de Nómina.
Si se cumplen con todas las recomendaciones antes señaladas,
aquellas empresas que tengan contratados servicios de
Tercerización Laboral, ya sea en las modalidades de Insourcing
o de Outsourcing, estarán en una mejor posibilidad de defender
la deducibilidad de sus CFDI´s vinculados con servicios de
tercerización de personal; en caso de que el SAT pretenda
revisar y rechazar dichas deducciones.
SAT
“Los supuestos ahorros de tercerizar a trabajadores hoy en
día, son más un mito que una realidad”
Atte.
Conclusiones
Un CFDI vinculado con la prestación de un servicio de tercerización de
personal; será deducible fiscalmente, sólo si la operación que le da sustento
a dicho gasto, es estrictamente indispensable y además cumple con todos
los requisitos que ordena la ley; así como, con los criterios no vinculatorios
del SAT publicados en su portal de internet;
El uso de esquemas de tercerización de personal, debe ser visto como una
medida excepcional y no como un servicio ordinario;
En aquellos casos de operaciones de Insourcing entre partes
relacionadas, se debe cuidar con mucho detalle, la justificación de
negocios de las operaciones de tercerización; a fin de evitar que
dichos gastos sean considerados como no deducibles; y
Ante el hecho inminente de una mayor fiscalización por parte del
SAT, las deducciones vinculadas con operaciones de tercerización
de personal, serán revisadas con mucho escrutinio para validar
su legítima deducción.
¡Gracias por su atención!
Clemente J. Ranero Puig
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