LiudmilaMoranMartinezTESIS - Cátedra de Gestión por el
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LiudmilaMoranMartinezTESIS - Cátedra de Gestión por el
INSTITUTO SUPERIOR DE TECNOLOGÍAS Y CIENCIAS APLICADAS CENTRO DE ESTUDIO DE GESTIÓN DE CIENCIAS E INNOVACIÓN METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE LA ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍA MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL. TESIS PRESENTADA EN OPCIÓN AL GRADO CIENTÍFICO DE DOCTOR EN CIENCIAS TÉCNICAS LIUDMILA MORȦN MARTÍNEZ LA HABANA 2012 INSTITUTO SUPERIOR DE TECNOLOGÍAS Y CIENCIAS APLICADAS CENTRO DE ESTUDIO DE GESTIÓN DE CIENCIAS E INNOVACIÓN METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE LA ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍA MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL. TESIS PRESENTADA EN OPCIÓN AL GRADO CIENTÍFICO DE DOCTOR EN CIENCIAS TÉCNICAS AUTORA: MsC. Lic. LIUDMILA MORÁN MARTÍNEZ TUTORES: Dr.C JOHANA ODRIOZOLA GUITART Dr.C PEDRO LUIS ROMERO SUÁREZ CONSULTANTE: Dr.C NIDIA SÁNCHEZ PUIGBERT LA HABANA 2012 AGRADECIMIENTOS Una obra de tal magnitud, no puede concluirse sin agradecer desde el corazón a todas las personas que se han involucrado directamente o que han apoyado en la culminación de este trabajo. Sea mi primer testimonio de gratitud, a mi familia por confiar en mí, en especial a Arnays por estar siempre en el lugar y en el momento oportuno, por siempre saber qué hacer y decir. A mis tutores Pedro y Johana por haberme aportado su tiempo, sus valiosos conocimientos, y sus oportunos señalamientos en aras de lograr la perfección de esta investigación. A la Dra. Nidia que también aportó su experiencia y conocimientos en este proyecto. Particular agradecimiento debo a mi grupo de trabajo que me acompañó en la OCPI, y a los amigos de allí que aún continúan apoyándome. A la dirección de esta institución agradezco mi formación en una especialidad que considero apasionante. A mis amigas Arlem, Carmen, Zhenia y Daimy por apoyarme incondicionalmente en este gran empeño. A los directivos y colegas de la Vicerrectoría de Investigación, profesores del departamento de derecho y otros amigos de la Universidad Agraria que me acogieron muy cordialmente y me permitieron que esta investigación llegara a su feliz término. A los profesores del INSTEC a quiénes debo la formación y preparación en el campo de la gestión, muy especial a Mario Bello, Armando, Rolando Quert y Luzardo. A los directivos y especialistas de la Empresa CUVENPEQ S.A y CUVENPETROL S.A, que compartieron sus experiencias y me permitieron la posibilidad de validar los resultados de esta investigación. A los Doctores Rafael Ramírez, Martha Moreno, Sonia Fleitas, Josefa Lombardero, Margarita Cobas, por sus conocimientos aportados en aras de perfeccionar este trabajo. Disculpen si no menciono los nombres de tantos amigos y otras personas que me han apoyado infinitamente en este gran empeño, pero sería imperdonable omitir a cualquiera de ellos. Calladamente saben quiénes son y el lugar que ocupan. Con gran cariño gracias una vez más. DEDICATORIA A la memoria de Mi abuela Y a Bonet que fue más Que un padre y ejemplo a seguir SINTESIS La tesis aborda una temática de actualidad relacionada con la transferencia de tecnología foránea, para dar solución al problema científico sobre la ausencia de una metodología para la gestión de la adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial, lo que provoca efectos negativos en el desempeño de las organizaciones cubanas. Se diseña y aplica una metodología para la gestión del proceso de adquisición de tecnologías de los contratos de licencia de patente y de secreto empresarial, que contiene la factibilidad del negocio, la selección de la tecnología y la inserción de las condiciones contractuales. Constituyen aportes la identificación de los aspectos de propiedad industrial en los estudios de factibilidad, los estudios de patentes que refuerzan el nivel de factibilidad del proyecto de adquisición de tecnología, las variables multifactoriales a evaluar en la selección de la tecnología, la creación de un grupo negociador y la clasificación de las condiciones contractuales. La metodología fue validada en dos procesos de adquisición de tecnología de urea y amoniaco, pertenecientes a la empresa CUVENPEQ S.A, que figuran como casos de estudios; también ha sido demostrada su factibilidad mediante la consulta de expertos, lo que valida la hipótesis planteada. Se evaluaron cuáles son las posibles consecuencias que tendría cualquier organización en caso de no aplicarse la metodología propuesta. INDICE INTRODUCCIÓN ............................................................................................................. 1 CAPÍTULO I. LA ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS PROTEGIDAS MEDIANTE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL. ............................................ 8 1.1 Gestión tecnológica. Definiciones y rol de la adquisición de tecnologías en los modelos de gestión.................................................................................................. 9 1.2 El contrato de licencia como forma fundamental de adquisición de tecnología protegida. .................................................................................................................... 16 1.3 Guías metodológicas precedentes para la adquisición de tecnologías protegidas 20 1.4 Negociación efectiva de los contratos de licencias de patente y secreto empresarial.................................................................................................................. 25 1.5 Marco legal internacional y nacional sobre la adquisición de tecnologías protegidas mediante patente y secreto empresarial .................................................... 28 1.6 Análisis del proceso de adquisición de tecnologías protegidas mediante patente y secreto empresarial en el contexto cubano ................................................................. 33 1.7 Conclusiones parciales ......................................................................................... 37 CAPÍTULO II: METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL EN EL CONTEXTO CUBANO ........... 38 2.1 Fundamentos y propuesta de la metodología para la gestión de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial. ..... 38 2.2 Descripción de las actividades que conforman la metodología para la gestión de la adquisición de la tecnología mediante los contratos de licencia de patente y secreto 42 2.3 Evaluación de la metodología sobre la adquisición de tecnologías mediante patente y secreto empresarial utilizando el método Delphi ........................................ 61 2.4 Conclusiones parciales ......................................................................................... 65 CAPÍTULO III: VALIDACIÓN DE LA METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL ...................................... 67 3.1 Selección de la empresa CUVENPEQ y verificación de las premisas para la validación de la metodología propuesta ..................................................................... 67 3.2 Validación de la metodología en el caso de estudio 1 “Tecnología de amoniaco” .................................................................................................................................... 69 3.3 Validación de la metodología en el caso de estudio 2 “Tecnología de urea” ....... 82 3.4 Resultados de la aplicación parcial de la metodología en otro caso de estudio ... 92 3.5 Valoración de los beneficios de la aplicación de la metodología ......................... 96 3.6 Conclusiones parciales ......................................................................................... 98 CONCLUSIONES GENERALES ................................................................................. 99 RECOMENDACIONES ............................................................................................... 100 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ........................................................................ 101 ANEXOS ........................................................................................................................ 123 ÍNDICE DE GRÁFICOS, FIGURAS Y TABLAS GRÁFICOS Gráfico 1 Tipos de negocios de transferencia de tecnología evaluados por la OCPI en el período 1996-2010. Fuente. Elaborado por la autora. .................................................... 33 Gráfico 2 Comportamiento de los criterios evaluados en los negocios de transferencia de tecnología en el contexto cubano. Fuente. Elaborado por la autora. .............................. 35 Gráfico 3 Categoría científica de los expertos. Fuente: Elaborado por la autora ........... 62 Gráfico 4 Nivel de representatividad de los sectores a los que pertenecen los expertos. 62 Gráfico 5 Representación gráfica de las variables por componentes para la tecnología de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora .................................................................... 76 Gráfico 6 Representación gráfica de las variables y las empresas evaluadas de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora .................................................................... 77 Gráfico 7 Análisis de frecuencia de la tecnología de amoniaco protegida por la empresa “B” en Cuba. Fuente: Elaborado por la autora ............................................................... 78 Gráfico 8 Representación gráfica de las variables por componentes para Urea. ........... 87 Gráfico 9 Representación gráfica de las variables y las empresas evaluadas para urea. Fuente: Elaborado por la autora...................................................................................... 88 Gráfico 10 Análisis de frecuencia de la tecnología de urea protegida por la Empresa “D” en Cuba. Fuente: Elaborado por la autora ...................................................................... 89 Gráfico 11. Solicitudes de patentes contra cantidad de patentes realizadas por la empresa “B” que protegen tecnologías de amoniaco en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. ......................................................................... 160 Gráfico 12 Solicitudes y patentes concedidas por campos de la tecnología realizadas por la empresa “B” que protegen tecnologías de amoniaco en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. ......................................................................... 160 Gráfico 13 Patentes concedidas de la empresa “B” desde el período de 1970-2009 que protegen tecnologías de amoniaco en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap................................................................................................................ 160 Gráfico 14 Solicitudes de patentes contra cantidad de patentes realizadas por la empresa “D “que protegen tecnologías de urea en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. .............................................................................................. 161 Gráfico 15 Solicitudes y patentes concedidas por campos de la tecnología realizadas por la empresa “D” que protegen tecnologías de urea en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. ......................................................................................... 161 Gráfico 16 Patentes concedidas de la empresa “D” desde el período de 1970-2009 que protegen tecnologías de urea en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. ........................................................................................................................ 161 FIGURAS Figura 1 Estrategia para elaborar el marco teórico-referencial de la investigación. ........ 8 Figura 2 Metodología para la gestión de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencias de patente y de secreto empresarial. Fuente: Elaborado por la autora .............................................................................................................................. 41 Figura 3 Descripción de la Actividad 5. Fuente: Elaborado por la autora. .................... 51 Figura 4 Estructura del grupo Negociador. Fuente: Elaborado por la autora ................. 54 Figura 5 Clasificación de las condiciones contractuales Fuente: Elaborado por la autora ........................................................................................................................................ 55 Figura 6 Organigrama general CUVENPEQ S.A. Fuente: Extraído del Manual Corporativo de la empresa CUVENPEQ S.A. ............................................................... 68 Figura 7 Estructura del grupo negociador de la tecnología de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora................................................................................................... 79 Figura 8 Estructura del grupo negociador de la tecnología de urea. Fuente: Elaborado por la autora. ................................................................................................................... 90 TABLAS Tabla 1 Clasificación de los diferentes criterios de evaluación en el proceso de evaluación de alternativas tecnológicas. Fuente: (Velásquez, 2005) ............................. 23 Tabla 2 Variables a evaluar en la Actividad 5. Fuente: Elaborado por la autora. ......... 51 Tabla 3 Indicadores a evaluar para calcular el Índice de negociación efectiva. Fuente: Elaborado por la autora................................................................................................... 60 Tabla 4 Ingresos estimados de amoniaco. Fuente: Extraído del estudio de factibilidad 72 Tabla 5. Matriz obtenida en la evaluación de los nueve indicadores por cada empresa licenciante de tecnología de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora ...................... 75 Tabla 6 Indicadores para calcular el INE en el caso de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora. ......................................................................................................................... 82 Tabla 7 Ingresos estimados de urea. Fuente: Extraído del estudio de factibilidad ......... 84 Tabla 8 Matriz obtenida en la evaluación de los nueve indicadores por cada empresa licenciante de tecnología de urea. Fuente: Elaborado por la autora ............................... 87 Tabla 9 Indicadores para calcular el INE en el caso de urea. Fuente: Elaborado por la autora. ............................................................................................................................. 92 SIGLAS EMPLEADAS Acuerdo sobre los ADPIC- Acuerdo sobre los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio ASIPI- Asociación Internacional sobre Propiedad Intelectual CCI- Centro de Comercio Internacional CITMA- Ministerio de Ciencia, Tecnología y Medio Ambiente CIP- Clasificación Internacional de Patentes EPO- Oficina Europea de Patentes IMPI- Instituto Mexicano de Propiedad Industrial INDECOPI- Instituto de Defensa de la Competencia y Propiedad Intelectual INPI- Instituto Nacional de Propiedad Industrial de Argentina IPO- Instituto de Propiedad Intelectual de Filipinas LESI- Sociedad Internacional de Licenciamiento MEP- Ministerio de Economía y Planificación MINCEX- Ministerio de Inversión y Comercio Exterior MINBAS- Ministerio de Industria Básica OCDE- Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico OCPI- Oficina Cubana de la Propiedad Industrial OEPM- Oficina Española de Marcas y Patentes OMC- Organización Mundial del Comercio OMPI- Organización Mundial de la Propiedad Intelectual ONUDI- Organización de Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial PCT- Tratado de Cooperación en Materia de Patentes PI- Propiedad Industrial RED-PILA- Red Latinoamericana para la protección de la Propiedad Intelectual SAPI- Servicio Autónomo de la Propiedad Intelectual SIPI- Sistema Interno de Propiedad Industrial SNPI- Sistema Nacional de Propiedad Industrial Sur- Centro del Sur UNCTAD- Conferencia de Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo INTRODUCCIÓN La gestión tecnológica, dentro de un marco administrativo eficaz, permite una apropiada interacción entre la tecnología, el recurso humano y el conocimiento generado y asimilado, lo que conlleva a aumentos en la calidad de los bienes o servicios ofrecidos, en la productividad y en la competitividad. Cabe puntualizar que la generación, la asimilación y el uso efectivo de la tecnología mediante la gestión tecnológica, incluye también la utilización eficiente de los recursos empleados en las organizaciones, al igual que la minimización del impacto que tiene la actividad productiva sobre el ambiente. Los diferentes modelos de gestión tecnológica aportados por (Cadena et al, 1986; Morrin, 1987; Ortiz, 1993; Harrington, 1998; Pilkington y Teichert, 2005; Amador, 2009; Ureña, 2012) focalizan que la adquisición de tecnologías constituye un proceso esencial y estratégico para las organizaciones. Las operaciones de transferencia de tecnología entendidas como aquellas dónde se transfieren un conjunto de conocimientos, que abarca tanto los de carácter tecnológico como los que se aplican en la administración y la gestión empresarial; están presentes en todos los países. En el caso de los países desarrollados la circulación de la tecnología puede ser interna o externa, pero predominan mayormente las operaciones de exportación, a diferencia de los países en desarrollo en los que se evidencia mayormente la importación de tecnología. (Hidalgo Nuchera et al, 2002) La transferencia de tecnología puede ocurrir en diferentes sentidos, a saber: la adquisición de tecnologías foráneas, en la cual se centrará la presente investigación, la comercialización de la tecnología hacia el exterior y la transmisión de tecnologías entre instituciones nacionales, siendo una de las formas más visibles la relación establecida entre las universidades y las empresas. (Moreno et al, 2003; Morán, 2011a) En relación a la adquisición de tecnologías existen diversos estudios que tratan las cuestiones fundamentales a nivel internacional. (Hoekman et al, 2004; Assafim, 2005; Byrne & McBratney, 2008; Barton, 2007; Christoph, 2009; EPO, 2010). La protección legal desempeña un papel relevante en la transferencia de tecnología, pues la posibilidad exclusiva que otorga la propiedad industrial es uno de los incentivos que buscan las empresas que inician un proceso de gestión de la tecnología. El derecho 1 de patente y el secreto empresarial constituyen las modalidades de la propiedad industrial más utilizadas para proteger las innovaciones tecnológicas1. Dentro de las diversas formas de adquisición de tecnologías, uno de los mecanismos fundamentales lo constituyen los contratos de licencia de derechos de propiedad industrial. Estos muestran una indudable trascendencia tanto para el que transfiere como para el receptor de la tecnología protegida (Santiago, 2008; Siegel, 2007; Solleiro et al, 2007). En el ámbito internacional se denota que han sido ampliamente discutidas las preocupaciones de la transferencia de tecnología en el seno de diferentes organismos internacionales. (UNCTAD, 1985; UNCTAD, 2008; OMPI, 1977; OMPI, 2005; OMC, 2010; Morán , 2011c). En este mismo marco han surgido como iniciativas la elaboración de guías y manuales metodológicos, con vistas a orientar la adquisición de tecnologías hacia los países en desarrollo. En las guías propuestas por estos organismos sólo se abordan los aspectos jurídicos sobre la negociación de las licencias de propiedad industrial. Omitiéndose en este sentido, los elementos que requieren estos procesos, desde la perspectiva tecnológica, comercial y económica. Tampoco contemplan las problemáticas sobre este tema, ni los intereses de los países importadores de tecnologías. En el ámbito latinoamericano no se observan en muchos de estos países el establecimiento de metodologías que gestionen la adquisición de tecnologías foráneas. (Chiang, 2005; Morán, 2006c) Existen un grupo de modelos de negociación desarrollados por (Fisher, 1996; ONUDI, 1997; Assafim, 2005; Carrión, 2007; Byrne & McBratney, 2008; Cyprian, 2010; Soledad, 2010; Páez, 2011; Sazali et al, 2012) los cuales se centran en las técnicas de negociación, en las habilidades de los negociadores, en conformar un grupo negociador y en la búsqueda de información. Sin embargo, en el campo de la negociación de los contratos de licencias de propiedad industrial no existe un pronunciamiento certero de que otros aspectos es importante considerar, y el significado de negociación efectiva, y cómo influye este concepto en los contratos de transferencia de tecnología. 1 Sobre este tema se pueden consultar los autores siguientes: (Ascarelli, 1970; Baylos Corroza, 1978; Cabanellas, 1980; Massaguer, 1989; Guerrero, 1990; Villalba, 2003; Correa, 2007a; Correa , 2009; Cundiff, 2009). 2 En el caso de Cuba existen mecanismos de evaluación del proceso de transferencia de tecnología. En estas evaluaciones gubernamentales intervienen diferentes organismos del estado, como el Ministerio de Ciencia, Tecnología y Medio Ambiente, el Ministerio de Economía y Planificación, Ministerio de Comercio Exterior, entre otros, de acuerdo a las normativas legales que así lo respaldan. No obstante a ello, se observa dispersión legislativa en esta materia, en algunos casos existen formas de transferencia sin regular como lo constituye el contrato de licencia de secreto empresarial. Es necesario que en el contexto cubano se disponga de una regulación especial de los contratos de licencias y aún más importante es lograr complementar las normativas legales con el desarrollo de metodologías o procedimientos, que permitan la gestión de la adquisición de tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial, así como otras formas de transferencia y de este modo favorecer la negociación efectiva, el desarrollo y la independencia tecnológica. (DíazBalart, 2001; Ministerio de Economía y Planificación (MEP), 2001; Morán, 2007a; Aguilar, 2008). El análisis de 300 negocios de transferencia de tecnología, que fueron remitidos a la evaluación de la Oficina Cubana de la Propiedad Industrial (OCPI) durante el período de 1996 hasta 2010, permitió comprobar las deficiencias ocurridas en el proceso de adquisición de tecnologías donde se involucran los derechos de propiedad industrial. Entre las deficiencias detectadas se pueden destacar las siguientes: - En un 100% de los casos analizados no se prevén las cláusulas fundamentales en este tipo de contratos, que aseguren los intereses que persiguen en estos negocios las entidades nacionales. - En el 93% de los negocios revisados no se realizan estudios de factibilidad profundos que evalúen los aspectos tecnológicos, comerciales, económicos y legales. - En el 90 % de los casos estudiados la selección de las tecnologías protegidas mediante propiedad industrial, no se realizan en base a la medición de un conjunto de indicadores. - En el 80% de los negocios evaluados no se realiza la consulta de información de propiedad industrial para la búsqueda de tecnologías foráneas. Estas deficiencias detectadas y la ausencia de metodologías para la gestión de adquisición de tecnologías, provocan un conjunto de efectos negativos en las organizaciones cubanas, los que resaltan: 3 - No se adquieren tecnologías de avanzadas, que permita que las organizaciones nacionales puedan ser más competitivas en el mercado nacional e internacional. - Negocios que no se concretaron finalmente o que con independencia de realizarse no tuvieron resultados económicos ni tecnológicos positivos, por ejemplo: (los volúmenes de producciones y de ventas proyectadas no se ejecutaron) - Algunas organizaciones cubanas son demandadas ante cortes de arbitraje internacionales, por incumplimientos contractuales y ello acarrea pérdidas económicas cuantiosas. - No se logra acceder a nuevos mercados, debido a restricciones impuestas en las negociaciones realizadas. - Se han efectuados pagos injustificados, lo cual produce pérdidas económicas no sólo para las organizaciones involucradas, sino que también tiene repercusión en la economía nacional. - Apropiación por terceros, de nuevas innovaciones tecnológicas obtenidas durante el proceso de adaptación y asimilación de la tecnología adquirida. - No se logra la independencia tecnológica por parte de algunas organizaciones. Lo anteriormente expuesto fundamenta la situación problemática de la presente investigación, y se expresa en la falta de sistematización de los componentesmetodológicos que intervienen en el proceso de gestión de transferencia de tecnologías No se dispone de un proceder organizativo (metodologías o procedimientos) que de forma armónica, con un carácter integral, al menos de forma explícita, permitan gestionar la adquisición de tecnologías. En correspondencia con ello el problema científico de esta investigación es: la ausencia de una metodología para la gestión de la adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial, lo que provoca efectos negativos en el desempeño de las organizaciones cubanas. Para contribuir a la solución del problema científico antes planteado se formula como hipótesis general de la investigación: la aplicación de una metodología sobre la gestión de la adquisición de la tecnología mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial, que contenga la factibilidad del negocio, la selección de la tecnología y la inserción de las condiciones contractuales, garantiza una negociación efectiva de estas formas de transferencia de tecnología. 4 Se previó la siguiente estrategia para comprobar la hipótesis planteada en la investigación: - Evaluar la metodología mediante un cuestionario aplicado a un grupo de expertos de diferentes sectores, sustentado en el método Delphi, en relación a su flexibilidad, posibilidad de aplicarse en diferentes sectores tecnológicos, que garantice la negociación efectiva, capacidad de aprendizaje, y su contribución práctica en la transferencia de tecnología protegida por la propiedad industrial. - Aplicar la metodología propuesta en los casos de estudio, que significan los procesos de transferencia de tecnología que ocurren en la entidad seleccionada, donde se comprueba su factibilidad mediante los resultados favorables en cada actividad específica, y la medición del índice de negociación efectiva. En correspondencia con la hipótesis general de la investigación identificada, el objetivo general consiste en diseñar y aplicar una metodología para la gestión del proceso de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y de secreto empresarial, que garantice una negociación efectiva de estas formas de transferencia de tecnología. Este objetivo general fue desglosado en los objetivos específicos siguientes: - Analizar las tendencias y limitaciones de los modelos de gestión tecnológica y de la adquisición de tecnología mediante los contratos licencia de patente y secreto empresarial en el ámbito internacional y nacional. - Diseñar la metodología para la gestión del proceso de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y de secreto empresarial - Aplicar la metodología para la gestión del proceso de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial en los casos de estudios, como forma de comprobación de la hipótesis planteada al inicio de la investigación. El objeto de estudio teórico se centró en la gestión de la adquisición de la tecnología mediante los contratos de licencias de patente y secreto empresarial. Como objeto de estudio práctico se seleccionaron los procesos de adquisición de tecnología de urea y amoniaco, realizados en la empresa CUVENPEQ S.A. Representativa de un sector industrial cubano en crecimiento y desarrollo, como lo constituye la industria petroquímica en Cuba, y que formó parte de la estrategia seguida para comprobar la validez de la metodología propuesta. 5 Bajo el enfoque dialéctico materialista, se realizaron indagaciones documentales, empíricas y teóricas. Para estas últimas se aplica: el método Histórico Lógico. Se utilizan procedimientos lógicos del pensamiento (análisis y síntesis). Se realiza el análisis documental y bibliográfico para profundizar en los elementos normativos vigentes y buscar información acerca del objeto de estudio y la situación actual de la adquisición de tecnologías. En la investigación se utilizó la consulta a expertos y los métodos estadísticos, para la validación de los resultados fundamentales de la investigación. La novedad científica principal que aporta esta tesis radica en el desarrollo de una metodología para la gestión de la adquisición de tecnologías foráneas mediante contrato de licencia de patente y secreto empresarial. Otros aspectos novedosos lo constituyen los estudios de patentes que refuerzan el nivel de factibilidad, las variables de carácter multifactorial, la conducción de las negociaciones mediante un grupo negociador, plantear las cláusulas fundamentales que se deben incluir en los contratos de licencias y el índice de negociación efectiva que permite medir el nivel de adquisición de tecnología. El valor metodológico de este resultado científico se manifiesta en la posibilidad de que la metodología propuesta pueda ser aplicada en organizaciones que basan su estrategia de gestión tecnológica en la adquisición de tecnologías, así como su aplicación en diferentes sectores, a partir de las premisas establecidas y con las adecuaciones pertinentes. El valor docente radica en que estos aspectos metodológicos propuestos se pueden incorporar en programas de diplomados, especialidades, maestrías y doctorados. Su valor práctico se basa en la pertinencia de haber aplicado la metodología en los casos de estudio con resultados favorables, ante la ausencia de guías o metodologías nacionales que aborden esta problemática. Se demuestra la factibilidad de su implementación en la esfera práctica. La perspectiva de continuar su aplicación en la organización donde se adquirieron las tecnologías y en otras organizaciones pertenecientes a diferentes sectores en Cuba. El valor teórico se vincula a su novedad científica con la concepción de una metodología que articula la factibilidad del negocio, la selección de la tecnología y la inserción de las condiciones contractuales A los resultados investigativos se asocian valores económicos y sociales, que contribuyen a: 6 - Cumplir los objetivos del Sistema Nacional de Ciencia e Innovación Tecnológica y del Sistema Nacional de Propiedad Industrial y sus políticas, para lograr una adecuada transferencia de tecnología. - Lograr que las entidades nacionales adquieran tecnologías que favorezcan el desarrollo tecnológico nacional. La investigación se ubica en un tema de pertinencia y actualidad para la sociedad cubana dada la prioridad establecida en los (Lineamientos del PCC, 2011) especialmente en aquellos que refieren la necesidad de disponer de propuestas de inversiones sustentadas en estudios de factibilidad, que el contrato debe ser una herramienta de trabajo en la planificación y control del proceso de inversión, que se debe fortalecer la capacidad de prospección tecnológica y la política de protección de propiedad industrial. Se debe desarrollar productos de alto valor como amoniaco y urea2. Para su presentación, esta tesis se estructura de la forma siguiente: introducción, tres capítulos, conclusiones, recomendaciones, bibliografía y anexos. En la Introducción, en lo esencial, se caracteriza la situación problémica y se fundamenta el problema científico a resolver, así como la estrategia general seguida para su solución. El Capítulo I analiza las tendencias y limitaciones de los modelos de gestión tecnológica, las guías que orientan el proceso de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial en el ámbito internacional y en el contexto cubano. En este capítulo se exponen las apreciaciones de la autora acerca de las metodologías precedentes sobre la gestión de la adquisición de tecnologías protegidas. En el Capítulo II se expone la metodología propuesta que constituye el aporte científico de la tesis, en la que se presentan y argumentan las actividades y pasos que la componen. El Capítulo III describe su aplicación total en dos casos de estudio y los resultados obtenidos en una aplicación parcial, como la vía para demostrar la validez y fiabilidad de la hipótesis planteada en la investigación. Finalmente se muestran las conclusiones y recomendaciones. En la bibliografía se relacionan todos los materiales científicos consultados ordenados alfabéticamente. En los anexos se exponen gráficos y otras informaciones complementarias de los resultados expuestos. 2 Véase los Lineamientos del PCC números: 97, 116, 122, 130, 131, 228 y 229. 7 CAPÍTULO I LA ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS PROTEGIDAS MEDIANTE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL. CAPÍTULO I. LA ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS MEDIANTE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL. PROTEGIDAS Este capítulo contiene la base teórico-referencial de la investigación, en el cuál se ofrecen diferentes enfoques sobre la gestión de la tecnología. En los modelos estudiados se destaca el rol de la transferencia de tecnología, como proceso clave de la gestión tecnológica. Se definen y caracterizan a los contratos de licencias de patente y de secreto empresarial, como formas fundamentales de adquisición de tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial. Se estudian las guías metodológicas precedentes sobre la adquisición de tecnologías y se valora críticamente el marco legal internacional y nacional relativo a esta materia. Como parte del estudio del problema científico en la práctica se realizó un análisis, para identificar los principales problemas en relación a la gestión de la adquisición de tecnologías en el contexto cubano. En la figura 1 se muestra la estrategia utilizada para elaborar el marco teórico-referencial de la investigación. Gestión de la tecnología Contrato de licencia como forma fundamental de adquisición de tecnología Identificación procesos estratégicos Desarrollo del patrimonio tecnológico Adquisición de tecnologías desde el exterior Protegidas mediante la propiedad industrial Contrato de licencia de patente Definiciones, características y comportamiento a nivel internacional Otros procesos Desarrollo interno de la tecnología Contrato de licencia de secreto empresarial o know-how La gestión de la adquisición de tecnologías mediante contratos de licencias de patente y secreto empresarial o knowhow No protegidas (tecnologías dominio público) Guías metodológicas precedentes Negociación efectiva Análisis del marco legal Internacional y Nacional Evaluación del proceso de adquisición de tecnologías en el contexto cubano período 1996-2010 Contratos de licencias de propiedad industrial Principales vías Figura 1 Estrategia para elaborar el marco teórico-referencial de la investigación. Fuente: Elaborado por la autora 8 1.1 Gestión tecnológica. Definiciones y rol de la adquisición de tecnologías en los modelos de gestión. Para el desarrollo tecnológico de la empresa es indispensable que se haga una clara conceptualización de lo que es la tecnología, a fin de que pueda ser manejada efectivamente. El término tecnología ha sido definido por un conjunto de autores, entre ellos se pueden destacar a (Organización de las Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial (ONUDI), 1981; Ministerio de Ciencia, Tecnología y Medio Ambiente (CITMA), 1996; Sumanth, 1999; Díaz-Balart, 2001; Assafim, 2005; Aguilar, 2008; Cazull Imbert, 2008; Cyprian, 2010) . En la tabla que figura en el anexo 1 se ilustran las definiciones aportadas por estos autores. Estos coinciden en los aspectos siguientes: en que se trata de conocimientos, y no de maquinarias, equipos o aspectos tangibles. Se incluye tanto a los conocimientos empíricos como los científicos necesarios para el desarrollo de productos y servicios. Sin embargo ninguno de estos autores se pronuncia en cuanto a la protección legal mediante la Propiedad Intelectual, que pueden ostentar estos conocimientos. A criterio de la autora, se puede definir a la tecnología como: el conjunto de conocimientos que pueden ser utilizados de forma sistemática para realizar actividades de ingeniería, diseño, desarrollo, producción o comercialización de productos o la prestación de servicios, incluyendo los conocimientos que se aplican en la administración y gestión empresarial, bien sea porque dicho conocimiento provenga tanto de la experiencia práctica como de la investigación. Estos conocimientos pueden o no estar protegidos mediante las modalidades de la Propiedad Intelectual. De acuerdo a los apuntes científicos de (Omidi, 2011; Sazali, 2011a; Sokol, 2011; Useche, 2011; Vega-González, 2011; Kabiraj, 2012; Nastase, 2012; Ravi, 2012) la tecnología puede clasificarse en blandas y duras. Como síntesis de la revisión realizada, se establece a continuación la conceptualización de ambos tipos de tecnologías, construido por la autora. Una definición respecto a la tecnología dura puede concretarse en términos de los conocimientos aplicados y relacionados con la práctica productiva a fin de obtener un producto o servicio que satisfaga las expectativas del cliente (usuario o consumidor). Está representada por elementos tangibles como maquinaria, equipos, procesos, insumos y productos, así como por el conocimiento desincorporado aplicado al proceso productivo. La tecnología 9 blanda está conformada por los conocimientos aplicados al direccionamiento de la organización, a la forma y a la metodología empleada por ésta para efectuar sus operaciones, y a la administración de los recursos que posee, con el fin de obtener un producto o servicio que alcance las expectativas del cliente, entiéndase la estructura organizacional, el marketing, la gestión de diferentes fuentes de información, como la información de patentes y la gestión de recursos humanos. En opinión de la autora, la integración y el equilibrio de las diferentes tecnologías duras y blandas, en la empresa, deben ser consideradas como condiciones básicas para competir eficazmente y guiar el cambio tecnológico de la organización. El desarrollo de la sociedad del conocimiento en el mundo y en Cuba ha establecido actualmente la necesidad de utilizar estrategias de gestión de innovación y creación del conocimiento y la gestión de los recursos intelectuales. La gestión tecnológica y la transferencia de tecnología son temáticas gerenciales que permiten la materialización de las estrategias mencionadas. Se pueden destacar a (Avalos, 1990; Mejía, 1998; COTEC, 1999; Hidalgo Nuchera, 1999; ONUDI, 2000; Caires, 2003; Faloh et al, 2005; Rivera, 2007; Solleiro et al, 2007; Escorsa, 2008) como autores que han definido la gestión tecnológica. Los aportes conceptuales realizados por estos académicos destacan tres dimensiones de la gestión de la tecnología: (1) la macro, comprendida en políticas gubernamentales para la innovación y el desarrollo tecnológico; (2) la micro, constituida por el conjunto de decisiones empresariales que engloban aspectos técnico-gerenciales relacionados con la selección, negociación, transferencia, adaptación, utilización y asimilación de una tecnología determinada, y 3) la meso, en la cual la gestión se proyecta a los niveles de interacción e incluso integración inter-empresarial, mediante mecanismos como los clúster, las cadenas productivas, los parques tecnológicos, etcétera. A juicio de la autora, la gestión tecnológica puede definirse como la capacidad de la empresa para identificar, planificar e implantar desarrollos tecnológicos que mejoren sustancialmente los procesos de la empresa y que generen un valor competitivo. Esta gestión es más que la suma de los elementos o variables involucradas en las tecnologías duras y blandas, se requiere de una estrategia organizacional fuerte y coherente que incorpora la tecnología como un elemento natural en las decisiones gerenciales. 10 1.1.1 Modelos de gestión tecnológica Desde mediados de los años ochenta se ha planteado a nivel internacional diversos modelos y enfoques de gestión de la tecnología. Estos modelos tienen en común la concepción de que la gestión tecnológica se lleva a cabo con el fin de apoyar los procesos de innovación tecnológica y la competitividad de las organizaciones empresariales. Algunos de estos modelos han sido presentados en los seminarios internacionales y las publicaciones realizadas en el marco de la Asociación Latino Iberoamericana de Gestión Tecnológica (ALTEC). Esta asociación ha jugado un rol importante en la difusión e intercambio de experiencias sobre la gestión de tecnología en la región. De los disímiles modelos se puede destacar los aportados por (Cadena et al, 1986; Morrin, 1987; Ortiz, 1993; Harrington, 1998; Pilkington y Teichert, 2005; Amador, 2009; Ureña, 2012). En el anexo 2 es posible apreciar las características más relevantes y las limitaciones de los modelos propuestos por los autores anteriormente refrendados. Se debe destacar por la autora, que la mayoría de estos modelos focalizan que la adquisición de tecnologías constituye un proceso esencial y estratégico para las organizaciones. La autora considera que se debe resaltar el modelo aportado por (Amador, 2009), el cual se ilustra en el anexo 3. Este posee un carácter sistémico e integrador, y en particular por el rol que se le asigna a la adquisición de tecnología. Este modelo propone cuatro procesos clave. Por su importancia solo se hace referencia a dos de ellos: al proceso denominado “Fortalecimiento del patrimonio tecnológico” y al proceso titulado “protección de las innovaciones”. El proceso referido al fortalecimiento del patrimonio plantea que se debe definir la tecnología necesaria para los diferentes procesos que ocurren en la empresa, para ello se pueden utilizar dos vías: desarrollar la tecnología internamente, o adquirirla mediante terceros. No existe una estrategia óptima para fortalecer el patrimonio, esta va a depender de los intereses y posibilidades de cada organización. De acuerdo con este modelo, si la estrategia elegida es desarrollar la tecnología internamente, la empresa debe prever los requerimientos para el desarrollo exitoso. En caso de orientarse a la adquisición de tecnología externa, debe cumplir un conjunto de actividades que le permitan la adquisición exitosa. Según los criterios sostenidos por el autor de este modelo y los sostenidos por (Ellefson et al, 2011; Closs et al, 2012; Sazali 11 et al, 2012) estas actividades deben incluir la identificación de la tecnología requerida y los proveedores de la misma; la evaluación de la tecnología disponible. En el análisis de la tecnología se deben tener en cuenta diversos factores, entre ellos: disponibilidad, costo, relación con otras tecnologías, entre otros. El proceso referido a la protección de las innovaciones, destaca en este sentido la estrategia en materia de propiedad industrial. Sin embargo este proceso adolece de extender la identificación y uso de la protección legal a la tecnología que se adquiere. Debe destacarse que el derecho de patente y el secreto empresarial constituyen las modalidades de la propiedad industrial más frecuentes para proteger las innovaciones tecnológicas en la adquisición de tecnología de acuerdo con (Correa , 2009; Hidalgo Nuchera, 2009; Tomas, 2009; Xavier, 2012). Es válido acotar la diferencia entre ellas, puesto que el objeto de esta investigación recae precisamente en la gestión de la adquisición de la tecnología mediante los contratos que tienen como centro a estas figuras. Lo que diferencia al secreto empresarial de la patente, es que el primero a pesar de ser un bien inmaterial, no se encuentra amparado por un derecho de exclusiva. En el caso de los secretos empresariales no se dispone de un monopolio legal, aunque es válido señalar que esta desventaja se encuentra, sin embargo, compensada por la posibilidad que tiene quién los posea de mantenerlos ajenos al dominio público durante un tiempo ilimitado. Al no estar amparados por un derecho de exclusiva otorgado por la ley, la entidad que los posea se denomina acertadamente como “poseedor legítimo”, en lugar de titular, disponiendo de un monopolio de hecho, contrario al monopolio que ostenta el titular de la patente. (Curley, 2010; Correa, 2007a; Cundiff, 2009) Otro aspecto esencial son los diferentes vocablos que se utilizan de forma habitual para referirse a los secretos empresariales. Algunas de sus denominaciones más recurrentes han sido: savoir-faire, trade secret, información no divulgada3, secreto industrial, secreto 3 Su nacimiento viene dado por el Acuerdo sobre los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio del 15 de abril de 1994 (Acuerdo sobre los ADPIC). Uno de los acuerdos vinculantes a la membresía de la Organización Mundial del Comercio (OMC). En su artículo 39 enmarca la información no divulgada dentro de la competencia desleal, limitándola sólo a este plano, sin ofrecer tampoco una definición precisa. En este mismo artículo se plantea la forma de garantizar una protección eficaz contra la competencia desleal, donde los países Miembros deben proteger la información no divulgada. Para ampliar sobre esta materia consultar los autores siguientes: (Massaguer, 1989; Guerrero, 1990; Lidgard, 2004; Morán et al, 2005a; Morán, 2006c; Naghavi, 2005) 12 comercial, secreto empresarial, know-how, entre otras. Estas diferentes denominaciones han sido aportadas y definidas por (Ascarelli, 1970; Baylos Corroza, 1978; Llobregart, 1998; Villalba, 2003; Pitchfork, 2007). La autora solo concuerda en parte, con las denominaciones expuestas por los autores referenciados y coincide totalmente con los criterios emitidos en las investigaciones doctorales realizadas por (Vásquez, 2004) y (Aguilar, 2008) que consideran que el término secretos empresariales es el más adecuado. A los fines de esta investigación se usa el concepto de secreto empresarial como sinónimo del término know-how, anglicismo de uso difundido en la práctica negociadora contemporánea. En opinión de la autora, se define al secreto empresarial como: el conjunto de conocimientos, informaciones, experiencias, soluciones técnicas que no han sido divulgados, tienen un valor comercial y son necesarios para la fabricación o comercialización de un producto, para la prestación de un servicio o para la gestión empresarial, y que no forman parte del programa de preparación de un especialista en determinada materia. La protección de esta modalidad recae desde el punto de vista privado, en las medidas4 que tome su poseedor para mantener el carácter confidencial de la información (Roy, 2009; JPO, 2012) y se ampara fundamentalmente a través de las normas de competencia desleal, aunque también se encuentra respaldada de forma indirecta mediante la legislación civil, laboral o penal. La patente es un derecho exclusivo concedido sobre una invención, ya sea un producto o un procedimiento, que debe cumplir los requisitos de novedad, actividad inventiva y aplicabilidad industrial. La protección se concede por un período limitado que suele ser de 20 años a partir de la fecha de presentación de la solicitud. El estado otorga el derecho exclusivo amparado por la ley a cambio de la publicidad del invento. La estrategia de proteger una solución técnica mediante patente o secreto empresarial 4 Algunas de estas medidas encaminadas a proteger el secreto son: las informaciones deben consignarse por escrito o en algún tipo de soporte material, los documentos relativos al secreto se conservan en un lugar seguro, sólo tiene acceso el personal seleccionado y previamente autorizado, el lugar escogido se controla como “zona de acceso restringido” (se debe conocer y tener control de las personas que acceden), se controla la identidad de los visitantes externos, se realiza una constante revisión de las publicaciones para evitar cualquier comunicación involuntaria de los conocimientos, el personal de la entidad está informado del valor de los secretos empresariales, los contratos de trabajo contienen cláusulas relativas a la confidencialidad, en las negociaciones que involucran información secreta se tienen en cuenta obligaciones para mantener la confidencialidad. (Massaguer, 1989; Moreno et al, 2003; Aguilar, 2008) 13 obedece a diversos criterios5. (Correa, 2001a; Ramírez, 2005; Hall, 2007; Holmes, 2009) En el caso de la adquisición de tecnologías puede versar según (Rosas, 2008; Rojas, 2007; Morán, 2011a) sobre tecnologías protegidas mediante las diferentes modalidades de la propiedad industrial o recaer sobre conocimientos de dominio público, que no ostentan protección legal alguna. En el caso de la presente investigación se centra el análisis en la adquisición de tecnologías foráneas protegidas mediante patente y secreto empresarial. La transferencia de tecnología que es un proceso bien identificado en los modelos de gestión tecnológica, que ocurre mediante vías distintas. Según la literatura consultada puede realizarse en diferentes sentidos, a saber: la adquisición de tecnologías foráneas, sobre este se pronuncian los autores (Hoekman et al, 2004; Assafim, 2005; Byrne & McBratney, 2008; Barton, 2007; Christoph, 2009; EPO, 2010). La comercialización de la tecnología hacia el exterior es abordada por (Diaz et al, 2007; Drexel, 2008; OMPI, 2009; Auwokose, 2010a; Salami, 2011) y la transmisión de tecnologías entre instituciones nacionales, siendo una de las formas más visibles la relación establecida entre las Universidades y las Empresas6, la cual es analizada por los autores (Goddar, 2008; RED PILA, 2009; Alvaréz, 2010; Hernández Olivera, 2010; al, 2011) De acuerdo a los estudios realizados por (OMC, 2010; Rodríguez et al, 2009; Auwokose, 2010a; Gupta, 2010) la difusión internacional de tecnología tiene lugar a través de mecanismos contractuales y no contractuales. En estos últimos se pueden involucrar los derechos de propiedad industrial y el secreto empresarial (Hidalgo Nuchera et al, 2002; Morán, 2007a; Auwokose, 2010b; Sujitha, 2010). El escenario actual de la adquisición de tecnología se ve modificado por las tendencias de la economía mundial. De esta forma, se pueden identificar a criterio de (Dávila, 5 La decisión de patentar o no una determinada solución no es fácil y depende de muchos factores como: requisitos de patentabilidad, cobertura técnica, objetivo comercial aplicado, estrategia prevista, volumen de producción respecto a demandas potenciales identificadas, conocimiento de los mercados respecto al tipo de invención, dinámica del cambio tecnológico, comportamiento de las empresas que operan en el sector, nivel de impacto, marco de explotación de la invención, los costos de protección, entre otros. Son factores seguidos a nivel internacional, que no se encuentran refrendados en un documento único, pero la Oficina Cubana de la Propiedad industrial (OCPI) los ha sintetizado para su aplicación práctica en un documento interno de trabajo. 6 Sobre esta temática en particular se pueden consultar las referencias siguientes: (Correa, 2007b; Morán, 2007d; Akujama.T, 2009; Vega-González, 2010; Abeda, 2011; Adilson et al, 2011; Beraza, 2012) 14 1995; Hoekman et al, 2004; Encadua, 2007; Enmanuel et al, 2010) modalidades siguientes: - Contrato de asistencia técnica: Sobre este tipo de contratos se pronuncian (Maskus et al, 2008; López et al, 2006). - Contrato de ingeniería: Estos tipos de negocios han sido descritos por diferentes autores (Bercovitz, 1985; Medellín Cabrera, 2007; Nawar, 2010). - Contrato de suministro de maquinarias y equipos con su correspondiente documentación técnica: Este tipo de contrato puede adoptar dos formas fundamentales: venta de bienes, y arrendamiento o leasing de acuerdo con (Assafim, 2005; Sung, 2009; Martinort, 2010). - Negocios que se generan en el marco de la inversión extranjera: Según los estudios de (Okubo, 2007) y (Morán, 2011a) existe transferencia en la conformación de empresas mixtas, en contratos de asociación económica internacional, contratos de producción cooperada y en los contratos de administración productiva y de servicios7. Sobre este tema se pronuncian también autores como (Parker, 2007; Huang, 2011; Chung, 2011; Ellefson et al, 2011). - Contrato de franquicia: la definición de este contrato cuenta con numerosas y disímiles concepciones, a través de los diferentes criterios sostenidos por (Noetinger, 2008; Sampedro, 2004; Morán, 2006b; Garrido, 2009; Ruiz, 2010). - Contrato de cesión de derechos de propiedad industrial: es la institución típica a través de la cual se articula la transmisión plena de estos bienes inmateriales, de acuerdo con los apuntes de (Escorsa, 2007; Morán, 2006; Morán, 2009a). - Contratos de licencias: Sobre este tipo de contratos se pronuncian (Christoph, 2009; Sazali et al, 2011b) y otros autores que se destacan en el epígrafe 1.2 Existe una discusión teórica en relación a si algunos tipos de contratos constituyen o no formas de transferencia de tecnología. En opinión de la autora, el contrato de distribución exclusiva8 y el contrato de licencia de marca9 no se consideran como 7 Estas constituyen las formas de inversión extranjera reguladas en (Ley No.77, 1995) y en otras disposiciones complementarias. 8 En el contrato de distribución exclusiva se suministran productos identificados por una marca notoria o renombrada, y queda el concesionario habilitado para comercializarlos con el signo distintivo del suministrador, sin necesidad de una particular autorización, por haber agotado el titular su derecho con la introducción del bien en el mercado. Es válido reconocer, que en ocasiones este contrato incluye la facultad de utilizar signos distintivos por parte del concesionario, con el objeto de promover las ventas. En tales circunstancias, la licencia de marca se configura como un complemento del contrato de 15 formas de transferencia de tecnología. Con este criterio coinciden autores como (Towse et al, 2008; Tomar, 2009; Mittal, 2010). La transferencia de tecnología no sólo tiene efectos desde la perspectiva técnica, legal y económica, sino también trasciende en el ámbito político y social. La transferencia de tecnología es transferencia de valores sociales y culturales, y por tanto en ella se transmiten patrones de consumo cultural. Tiene repercusión en la acumulación y distribución de riquezas, en las relaciones económicas nacionales e internacionales, en las estructuras de poder y en el desarrollo de la vida individual y colectiva. En este sentido se pronuncian autores como (Cabanellas, 2010; Enmanuel et al, 2010; Closs et al, 2012) con relación a los aspectos ideológicos de la transferencia de tecnología, y en particular aquella protegida mediante la propiedad industrial. 1.2 El contrato de licencia como forma fundamental de adquisición de tecnología protegida. Los contratos de licencia, catalogados como instrumento esencial para transferir tecnología pueden contribuir eficazmente a la experiencia tecnológica de un país de acuerdo a los estudios realizados por (Osorio, 2002; Ortiz et al, 2006; Drexel, 2008; Morán, 2008; Peters, 2009; Rodríguez et al, 2009; Gerwerad, 2010; Martinort, 2010) La autora comparte los criterios esgrimidos por (Moreno et al, 2003; Nomen, 2005; Bertolloti, 2007; Greenhalgh, 2007; Ubertazi, 2007; D'Ambra, et al, 2010; Maskus et al, 2010; Ranza et al, 2010; Torre, 2011; Sciandone, 2012) dónde se identifican como sujetos que intervienen en este tipo de contratos: al titular del derecho de propiedad industrial que protege la tecnología desarrollada, denominado “licenciante” y al adquirente de la tecnología, que es al que se le otorga la facultad de explotar el derecho de propiedad industrial, denominado “licenciatario”. Estos autores también se pronuncian en torno a que las principales condiciones que se deben establecer en los contratos de licencias son las siguientes: aquellas relativas a la esfera de la utilización de la tecnología, descripción de la tecnología transferida, alcance de los derechos conferidos, remuneración y el tiempo de vigencia del contrato. distribución exclusiva, buscando reforzar la exclusividad territorial del concesionario (Morán, 2005b; Morán, 2009b). 9 El caso del contrato de licencia de marca, se refiere a la autorización de utilizar el signo distintivo para identificar un producto o un servicio, en el que a juicio de la autora, no tipifica una transferencia de tecnología, pues en este contrato no se realiza transferencia de conocimientos. 16 1.2.1 Caracterización de los contratos de licencia de patente y secreto empresarial. Los contratos de licencia pueden realizarse sobre las diferentes modalidades de la propiedad industrial, en este epígrafe se identifican a los contratos de licencia de patente y secreto empresarial, por constituir el objeto de la presente investigación. Resulta conveniente precisar los conceptos de ambos tipos de contratos, toda vez que en la literatura aparecen algunas diferencias sobre estos. En el caso del contrato de licencia de patente se presentan algunas definiciones ofrecidas por los autores siguientes: (De Miguel Asensio, 2000; Rodrigo Uria, 2001; Aresti, 2007; Solleiro et al, 2007; OMPI, 2009). En las definiciones aportadas existen sustanciales coincidencias con respecto a algunos de los elementos de este contrato como son: la denominación de los sujetos que intervienen, el carácter temporal y oneroso de la autorización, así como la posibilidad de que tanto la solicitud de la invención, como la patente concedida puedan ser objeto de negocios jurídicos. De acuerdo con otros autores como (Ojeda, 2001; England, 2011; Bins, 2012). El contrato de licencia de patente instaura entre las partes una relación de dependencia recíproca que se apoya en mayor medida en la buena fe10en la ejecución del contrato y en la confianza de la contraparte. Los medios de quien explota la patente no le son indiferentes al licenciante, y por ello tiende a considerarse a la licencia como un contrato de carácter personal, es decir, que el licenciatario es seleccionado por sus condiciones económicas y técnicas, ello explica las limitaciones impuestas al licenciatario a la transmisión de su posición jurídica en el contrato o en la concesión de sub-licencias. Luego del análisis de los elementos esenciales referidos, desde la perspectiva de la autora, el contrato de licencia de patente se define como: aquel contrato consensual en virtud del cual el titular o el solicitante del derecho de patente, llámese licenciante, transfiere temporalmente determinadas facultades 10 a un tercero denominado La buena fe es un inestimable elemento de juicio para valorar conductas, ya que el principio de responsabilidad negocial exige que se realice una estimación de aquellas que podrán manifestarse en la génesis y ejecución del contrato, en consecuencia esta, constituye un elemento esencial para evitar cláusulas perjudiciales, abusivas, y desproporcionadas para el receptor de la tecnología. 17 licenciatario. A cambio de las facultades transferidas se recibe una remuneración que puede ser un pago de suma global, regalías, o mediante la participación accionaria, cuando éste se conceda como aporte del capital social en la constitución de una sociedad mercantil. Al analizar otros aspectos esenciales de este contrato, la autora refiere que esta relación contractual se presenta con un carácter duradero de la que nacen una serie de derechos y obligaciones que vinculan en el tiempo al licenciante y al licenciatario. La duración del contrato es un requisito esencial para que la licencia tenga sentido y cumpla su función11. Los apuntes científicos de (Chiang, 2005; Correa, 2007a; Junyoung Kim, 2008; Keshri, 2008; Soedharan, 2012) sobre la peculiar naturaleza del know-how resaltan dos rasgos esenciales, la dependencia de su carácter secreto y la ausencia de un vínculo estricto de territorialidad, que condicionan el régimen parcialmente diferenciado de los contratos de licencia de secreto empresarial frente a las licencias de patente. Existe consenso en los estudios realizados por (Hernández, 1988; Massaguer, 1989; Llobregart, 1998; Aguilar, 2008; Chapman, 2009; Shemchle, 2009; ASIPI, 2010; Wagner, 2012) donde definen al contrato de licencia de secreto empresarial como aquel negocio donde se autoriza a explotar el secreto, a cambio de una regalía calculada en función del volumen de fabricación o ventas de los productos o servicios realizados con el empleo del know-how licenciado. La autora concuerda con estas definiciones, solo basta agregar que en este tipo de contratos el licenciante no pierde el monopolio de hecho que recae sobre el secreto licenciado, ni la posibilidad de explotarlo comercialmente al mismo tiempo que el licenciatario. También es importante resaltar que este tipo de negocio ha sido denominado desde la perspectiva práctica de diferentes maneras, contrato de comunicación de know-how (Vidal, 2009), contrato de transferencia de procesos tecnológicos, contrato de provisión de conocimientos técnicos (Cabanellas, 1980; Sansaloni, 2007). En opinión de la autora, 11 La proyección de la relación en el tiempo es necesaria para que el licenciatario tenga una mínima garantía de ver realizada sus expectativas, dado que las inversiones que éste tiene que llevar a cabo para poner en marcha la explotación necesitan de un plazo razonable para ser amortizadas y de un tiempo adicional para resultar rentables. En este sentido también se pronuncia (Aresti, 2007). 18 la denominación que se debe asumir teniendo en cuenta el estudio de la naturaleza y causa del negocio, es la de contrato de licencia de know-how o secreto empresarial. La autora considera que a través de la celebración de un contrato de licencia de secreto empresarial, el receptor no pretende una mera autorización, que en sí misma no tiene valor, sino una comunicación de la información técnica licenciada. De esta manera, para que exista causa del contrato, que dé sentido y justifique la satisfacción de una contraprestación por parte del licenciatario, el licenciante del secreto debe necesariamente revelar al licenciatario la información técnica secreta, junto con los conocimientos y experiencia acumulada en su explotación, lo que exige una entrega de documentación secreta, la prestación de asistencia técnica y la formación del personal, entre otros. Comportamiento de la concesión de licencias de patente y de secreto empresarial a nivel internacional En un trabajo publicado por (Byrne & McBratney, 2008) señalan que el 25% de los contratos de transferencia de tecnología celebrados entre empresas estadounidenses y empresas extranjeras consistían en contratos puros de licencia de secreto empresarial, mientras que el 42% eran contratos de licencia mixta de patente y de secreto, teniendo en cuenta que en el 74% de los contratos mixtos, los ingresos obtenidos por el licenciante se debían principalmente al secreto empresarial conjuntamente licenciado. De acuerdo a un estudio realizado por la (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE), 2009) sobre el uso de la concesión de licencias de propiedad industrial, un porcentaje importante de empresas titulares de patentes conceden licencias: el 35% en el caso de las empresas europeas y el 59% en el caso de las empresas japonesas que respondieron al estudio. Las razones que motivaron a las empresas europeas y japonesas a conceder licencias fueron: la obtención de ingresos, lograr contratos de licencias cruzadas e impedir que terceros infrinjan las patentes. En la literatura consultada por la autora no aparecieron estudios referenciados que abordaran el comportamiento de los contratos de licencias donde se involucren empresas provenientes de países de América Latina. 19 Es evidente la importancia que alcanza este tipo de negocios en el contexto internacional, justificando así la necesidad de disponer de modelos, metodologías, procedimientos, etc., que permitan una gestión más eficiente y efectiva de estos. 1.3 Guías metodológicas precedentes para la adquisición de tecnologías protegidas En este epígrafe se valoran las diferentes actividades que se evalúan durante el proceso de adquisición de tecnologías, con especial énfasis en los estudios de factibilidad, la selección de la tecnología y la determinación de las condiciones contractuales. Se muestra cuáles son los diferentes análisis que se deben realizar de acuerdo a las guías y manuales metodológicos consultados. En la práctica internacional se observa que en cualquier proyecto de inversión, en particular sobre la adquisición de tecnología, se debe realizar primeramente un estudio de factibilidad. Los fundamentos que debe incluir un estudio de factibilidad, fueron recogidos en el Manual para la preparación de estudios de factibilidad industriales, elaborado por la Organización de Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial (ONUDI)12, con una primera versión realizada en 1976 y una segunda versión actualizada en 1995. Según se refiere en este manual, (ONUDI, 1995), el estudio de factibilidad debe contar con la estructura siguiente: antecedentes del proyecto, mercado y capacidad de planta, disponibilidad de materiales, localización, ingeniería de proyecto, organización de la planta, personal de trabajo, implementación del proyecto, evaluación económica y financiera. En correspondencia con esta estructura, el manual dispone que el análisis de factibilidad de un proyecto de inversión debe comprender metodológicamente el estudio de mercado, estudio técnico, y la evaluación técnico económica. También se establece que los análisis de los estudios de factibilidad deben completarse con estudios adicionales. 12 La Organización de las Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial (ONUDI) es el organismo especializado de las Naciones Unidas encargado de promover y acelerar la industrialización de los países en desarrollo, en el plano mundial, regional, nacional y sectorial. La misión de la organización es ayudar a los países en vías de desarrollo a alcanzar un desarrollo industrial sostenible, promoviendo la iniciativa empresarial y la autonomía, la cooperación industrial y el intercambio de tecnología, así como la industria rentable y sensible al medio ambiente. 20 Sobre este último particular se pronuncian (Escorsa, 2008; González, 2008; Orozco et al, 2009; David Castle, 2010; Díaz, 2010; Vega-González, 2011) que plantean que en los procesos de transferencia de tecnología debe utilizarse como proceso de evaluación la vigilancia tecnológica. Según estos autores, los pasos metodológicos en este sentido serían: la identificación del problema que se quiere resolver, la definición de las fuentes de información, las bases de datos, su evaluación, validación, y conversión en información mediante un proceso de organización, homogenización y contextualización. De acuerdo con otros autores, como (Aldo et al, 2010; Nunes, 2011; Vega, 2011) algunas de las investigaciones complementarias que se pueden realizar como parte de la vigilancia tecnológica son: los perfiles estratégicos, estudios de tendencias y de mercado. La autora concuerda con estas opiniones y considera que uno de los estudios complementarios al estudio de factibilidad que debe realizarse en un proyecto de adquisición de tecnologías foráneas protegida mediante la propiedad industrial, es precisamente un estudio de la información de patentes, como parte de un análisis de vigilancia tecnológica. Por otra parte, esta misma organización elaboró un Manual sobre la transferencia de tecnología, (ONUDI, 1997), en el que se centró principalmente en los aspectos jurídicos de este tipo de contratos, y en la evaluación económica de los pagos a realizar en los procesos de transferencia de tecnología. En la literatura consultada en el seno de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI)13, no se impone el establecimiento de metodologías que rijan en los diferentes países, con vistas a orientar la adquisición de tecnologías mediante contratos de licencias. En este sentido, el trabajo de esta Organización ha estado encaminado a la realización de estudios y publicaciones de divulgación en torno al tema de transferencia de tecnología, y para ello han sido convocados expertos en esta materia que provienen del sector privado. Entre esas publicaciones cabe destacar: la Guía de licencias para los 13 La Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) es un organismo especializado del sistema de organizaciones de las Naciones Unidas. Su objetivo es desarrollar un sistema de propiedad intelectual (P.I.) internacional, que sea equilibrado y accesible y recompense la creatividad, estimule la innovación y contribuya al desarrollo económico, salvaguardando a la vez el interés público. Se estableció en 1967 en virtud del Convenio de la OMPI, con el mandato de los Estados miembros de fomentar la protección de la propiedad intelectual en todo el mundo mediante la cooperación de los Estados y la colaboración con otras organizaciones internacionales. Su sede se encuentra en Ginebra (Suiza). 21 países en desarrollo (OMPI, 1977) y el Manual titulado: Intercambiar valor: negociación de acuerdos de licencia de tecnología, (OMPI, 2005). La guía de licencias (OMPI, 1977) definió algunas de las cláusulas que debían preverse en los contratos de licencias. No obstante, el carácter novedoso que tuvo esta guía en aquella época, en opinión de la autora, desde su concepción se omitió algunos aspectos y en el caso de otros que se plantearon actualmente carecen de vigencia, por ejemplo: - Los acápites desarrollados abordan principalmente el aspecto contractual, y no se refieren al proceso de gestión de estas negociaciones. - No existe un epígrafe que anteceda al proceso de negociación, que abarque los aspectos tecnológicos, la realización de un estudio de factibilidad y otros estudios complementarios, entre ellos el referido a la consulta de información de propiedad industrial y otras fuentes de información esenciales para esta etapa. - No menciona la importancia y el papel que juegan los acuerdos preliminares en las negociaciones de este tipo como es el caso de los acuerdos de confidencialidad, acuerdos de opción de licencia, entre otros. - No se analizan los indicadores técnicos, comerciales, legales y económicos que deben ser considerados en el proceso de selección de la tecnología. - No incluye algunos aspectos de vital trascendencia referidos a los riesgos que se asumen cuando se adquiere una patente en estado de solicitud, las condiciones de confidencialidad, control de la calidad, la anotación de los contratos y sus efectos, las cláusulas restrictivas, entre otros, los cuales deben preverse durante el proceso de negociaciones sobre contratos de licencias de patentes y secreto. - Algunas de las estrategias que se proponen, no se ajustan a la realidad imperante debido a razones de índole económica, al comportamiento del mercado, condiciones políticas, legales y sociales. El Manual sobre la negociación de acuerdos de licencia de tecnología, fue realizado más recientemente por la OMPI en colaboración con el Centro Internacional de Comercio (CCI)14 y por ello se adecua a los intereses actuales del mercado. Este manual concentra sus aportes fundamentales en relación a la etapa de la negociación. 14 Es el centro de coordinación del sistema de las Naciones Unidas para la cooperación técnica con los países en desarrollo en materia de promoción del comercio. El CCI colabora con los países en desarrollo y con las economías en transición, y especialmente con los sectores empresariales, para establecer programas nacionales eficaces de promoción del comercio con el fin de ampliar sus exportaciones y mejorar sus operaciones de importación. 22 Por otra parte, también se puede destacar que el CCI publicó una guía titulada: “La clave de la Propiedad Intelectual: Guía para los pequeños y medianos exportadores”, con el propósito de mostrar a la propiedad intelectual como una herramienta clave para las exportaciones (CCI, 2004). En consideración de la autora, la mencionada guía constituye una publicación importante, que utiliza un lenguaje sencillo y asequible a los empresarios, pues se presenta en forma de preguntas y respuestas, con la intención de que las pequeñas y medianas empresas integren la propiedad intelectual en sus estrategias de comercialización. También es válido apuntar, que sólo presenta los elementos esenciales sobre la propiedad intelectual, con un carácter básico y general, diseñado para personas que comienzan a involucrarse con la actividad de propiedad industrial. Aborda los conceptos y principios básicos de esta rama, y no profundiza en ninguno de los temas que se presentan, lo que hace es remitir a la bibliografía especializada que trata la materia. En el ámbito latinoamericano se puede destacar el estudio realizado por (Velásquez, 2005) que aparece en el anexo 4, dónde se ilustra una metodología para la adquisición de tecnología, propuesta por el autor. En esta metodología que se propone por el mismo autor se identifican algunos procesos de especial trascendencia, como lo es la búsqueda de información, que se realiza una vez que se ha identificado la tecnología requerida. Este apunta, que es conveniente trazar una estrategia de búsqueda de información sobre posibles fuentes formales e informales de la tecnología que se necesita y considera que otro proceso clave lo constituye la evaluación de alternativas tecnológicas. En éste se deben definir los criterios de evaluación a utilizar, los cuáles clasifica de la forma siguiente: Tabla 1 Clasificación de los diferentes criterios de evaluación en el proceso de evaluación de alternativas tecnológicas. Fuente: (Velásquez, 2005) Criterios de evaluación Criterios técnicos Criterios de mercado Criterios ambientales Descripción Tamaño de la planta, productividad esperada, personal requerido, parque tecnológico, servicios requeridos, disponibilidad y soporte en la región. Disponibilidad de materia prima requerida, precio de los productos, ventas potenciales. Residuos sólidos, consumo energía, consumo de agua, calidad de efluentes. 23 Criterios de negocios Criterios económicos Método de transferencia de tecnología, propiedad industrial, forma de pago, restricciones legales. Costo de materias primas, costo de mano de obras, costo de servicios auxiliares, costo de mantenimiento, costo de electricidad, regalías) A partir del análisis de los diferentes criterios de evaluación se realiza una valoración cualitativa, en la que se centran las ventajas y desventajas de cada uno de los criterios de evaluación por cada oferta tecnológica y de los resultados obtenidos se decide la tecnología que se debe adquirir. Según criterio de esta autora, la metodología propuesta por (Velásquez, 2005) es de carácter genérica, si se tiene en consideración que está diseñada para cualquier tipo de adquisición de tecnología; por lo que no puede contemplar procesos que son propios de la adquisición de tecnologías foráneas protegidas mediante las modalidades de propiedad industrial. También se debe destacar que algunos procesos claves fueron omitidos, como es el caso de la elaboración de un estudio factibilidad técnico económico que permita evaluar el proyecto de adquisición de tecnología. Adicionalmente, la fase de evaluación de alternativas tecnológicas carece de un análisis riguroso, objetivo y de carácter científico, en primer lugar por los criterios que se han fijado para la evaluación, donde se observa la imprevisión de algunos criterios como pueden ser: los que miden el nivel en que la tecnología propuesta ha sido aceptada a nivel internacional, los factores que influyen en el proceso de montaje y funcionamiento de la tecnología, el grado de innovación de la tecnología, los elementos que garantizan la calidad, las acciones que facilitan la seguridad y protección del proceso tecnológico y las condiciones contractuales. La valoración es de carácter cualitativa, sin la utilización de métodos estadísticos que apoyen la veracidad de los resultados obtenidos. Como puede observarse, en la literatura analizada no se plantean de forma sistémica todos los componentes metodológicos que deben evaluarse en un proceso de adquisición de tecnologías. Las guías o manuales metodológicos estudiados analizan de forma fragmentada las actividades esenciales que deben evaluarse en el proceso de adquisición de tecnologías. Los documentos metodológicos analizados no exponen la problemática de la adquisición de tecnologías con un enfoque integral, omitiendo los aspectos desde la perspectiva tecnológica que requieren estos procesos y no aportan soluciones efectivas a las problemáticas que enfrentas los países receptores de 24 tecnologías, en este caso los países en desarrollo. Todo ello evidencia que el problema científico propuesto en esta investigación no queda resuelto a nivel internacional. 1.4 Negociación efectiva de los contratos de licencias de patente y secreto empresarial Una de las áreas donde la negociación es más evidente es en el ámbito empresarial. En el contexto de mercados dinámicos y competitivos, distintos ejecutivos negocian con clientes, proveedores, empresas de la competencia, autoridades y otras instituciones. De estas negociaciones dependen la rentabilidad de los negocios y la viabilidad de la empresa en el largo plazo. El estudio sobre la negociación ha seguido una evolución. En los inicios, este estudio siguió dos corrientes, una de ellas se centraba en áreas específicas de la negociación como la diplomacia, las negociaciones laborales o las comerciales. La otra, hacía referencia a un estudio genérico de la negociación enfocada a dar consejos para ganar en la negociación. Es a partir de la década de los 70 cuando la negociación comenzó a verse como una disciplina integrada. De acuerdo con algunos autores como: (Elías, 2006; Carrión, 2007; Páez, 2011) los elementos de la negociación son los siguientes: intereses, opciones, alternativas, legitimidad, comunicación, relaciones y compromiso. Un aspecto importante para la negociación que apuntan (Nocetti, 2007; Rodríguez, 2007; Martínez, 2008; Mirabal, 2008) es la selección y preparación del equipo de negociación o del negociador único. Sobre este aspecto es recomendable que la negociación se encomiende a un equipo, por tratarse de un proceso donde inciden múltiples variables, en muchos casos complejas, de índole comercial, técnicas, financieras y jurídico legal, de lo que se deriva que los especialistas que conformen el equipo deben ser competentes en esas áreas, al menos los negociadores deben tener las mencionadas competencias. En cualquier caso, la acertada selección del equipo deberá ser una garantía de resultado favorable y salvo en circunstancias en que la decisión de elegir los miembros del equipo se tome bajo criterios jerárquicos, lo adecuado será que se encomiende la negociación a un equipo de personas cuya especialidad represente el mayor peso específico en el ámbito de la negociación. Cada uno asumirá las responsabilidades, de 25 acuerdo al rol específico que desempeñen dentro del equipo, lo cual deberá estar definido antes del inicio de la negociación. Dentro de los modelos de negociación, uno de los más reconocidos es el conocido como Modelo de Harvard, desarrollado por el profesor Roger Fisher. La novedad de este modelo (Fisher, 1996) consiste en poner el acento en el proceso comunicacional de la negociación y procura llegar a un resultado beneficioso para todas las partes involucradas en el negocio. Este modelo concibe a la negociación de forma colaborativa, donde el negociador tiende a lograr sus objetivos y querrá acercarse a ellos en el mayor grado posible, nunca deberá perder de vista que la otra parte también desea cumplir los suyos. Es el tipo de negociación en que hay que dar y recibir, por eso es importante saber en qué vamos a ceder, que áreas son críticas y en qué momento se debe iniciar el intercambio. En cuanto a hacer concesiones, lo recomendable según este modelo es tener una lista alternativa de condiciones que nos permita flexibilizar algunos términos que en ningún caso, durante la negociación, serán los que expresen el resultado que se desea, por ello es imprescindible concebir una lista de condiciones a negociar, que permita tener a mano los puntos en que podemos ceder o no. Significa que se debe definir su Mejor alternativa a un acuerdo negociado (MAAN). Existen otros modelos de negociación sobre los que se pronuncian (ONUDI, 1997; Assafim, 2005; Carrión, 2007; Byrne & McBratney, 2008; Cyprian, 2010; Soledad, 2010; Sazali et al, 2012) que igualmente se centran en los objetivos alcanzar y en las habilidades de los negociadores. Es importante destacar el modelo empírico denominado Negociación efectiva y que aparece citado por (Páez, 2011) basado en el tipo de comportamiento que usan los negociadores expertos. En un experimento realizado se compararon los comportamientos de los negociadores expertos con el de un grupo promedio de negociadores o grupo menos calificado. Así se pudieron identificar tipos de comportamiento que son determinantes en la negociación y que caracterizan al negociador experto. Ellos son: estrategia del planeamiento, fijación de objetivos y conducta interpersonal. Este modelo se concentra en las habilidades que debe desarrollar el negociador experto, sin tener en cuenta otros aspectos de relevancia. De acuerdo con (Ross, 2009) no se debe iniciar una negociación de transferencia de tecnología mientras este recopilando información, y en ningún caso se debe comenzar 26 por los precios, garantías o plazo de terminación. Si bien ello es importante, estaría indicando que aún no tiene muy claro sus objetivos con el negocio. Negociar es llegar al acuerdo más favorable en pos de satisfacer necesidades y por eso no se deben perder de vista las etapas que deben superarse antes y durante la negociación de la tecnología, a saber: • Buscar información sobre la tecnología y las posibles fuentes para su adquisición, entiéndase aquí los titulares de la tecnología deseada. • Establecer los objetivos, dejando claro los puntos en los que no se puede ceder y en los que sí. • Preparación y presentación de la oferta a negociar (lista de condiciones). • Pausa, evaluación y cierre o determinación del Contrato de licencia. • Obtención de la aprobación gubernamental del acuerdo logrado A criterio de la autora, los apuntes científicos expuestos en relación a la negociación se concentran principalmente en las técnicas de negociación, en las habilidades de los negociadores, en conformar un grupo negociador y en la búsqueda de información. Sin embargo, en el campo de la negociación de los contratos de licencias de propiedad industrial no existe un pronunciamiento certero de que otros aspectos es importante considerar. En consideración de la autora, negociación efectiva de los contratos de licencias es aquel modelo de negociación que toma en cuenta la definición y selección de la tecnología que se transferirá, lograr un contrato de licencia que incluya de forma equilibrada los intereses de ambas partes, que tribute al desarrollo tecnológico de la organización y a la independencia tecnológica a largo plazo. Deberá incluir los aspectos siguientes: • Disponer de metodologías o procedimientos que orienten el proceso de gestión de adquisición de tecnologías • La búsqueda y la selección adecuada de la tecnología y la empresa licenciante • La negociación de las condiciones contractuales del contrato de licencia que se elija • Adquirir una tecnología que cumpla con las normativas legales, los requerimientos técnicos, que sea sostenible ambientalmente y que se adapte a la infraestructura tecnológica nacional • Posibilidad de perfeccionar la tecnología y desarrollar nuevas innovaciones 27 1.5 Marco legal internacional y nacional sobre la adquisición de tecnologías protegidas mediante patente y secreto empresarial Es importante exponer que a nivel internacional se observan dos sistemas de regulación de la transferencia de tecnología: el primero de ellos es referido a la regulación directa de los contratos de transferencia de tecnología y el segundo consiste en la aplicación de las normas de defensa de la competencia a los contratos de transferencia de tecnología. La evolución internacional de la regulación de transferencia de tecnología ha transcurrido por varias etapas (Cabanellas, 2010). En una primera etapa, que se puede denominar de creación, diversos países latinoamericanos acompañados por Japón y España establecieron regulaciones de transferencia de tecnología, basados en el registro y en la aprobación previa de los contratos de licencias. En una segunda etapa este régimen se extendió a otro grupo de países en vías de desarrollo, esta etapa puede ubicarse entre los años 1975 hasta 1985. Una tercera etapa que comenzó a partir de los años 90´ donde se observa una tendencia en los países latinoamericanos de eliminación o flexibilización de este tipo de regulaciones, caracterizado además por una mínima o nula intervención del estado en la evaluación de los contratos de licencias de patente y secreto empresarial. (IMPI, 2007; INPI, 2008; INDECOPI, 2008; SAPI, 2008; IPO, 2009). En el caso de España, Japón y otros países desarrollados en la actualidad regulan los contratos de licencias de propiedad mediante la legislación de defensa de la competencia. Como parte del análisis internacional de la transferencia de tecnología, es importante valorar las normativas que se han establecido en algunas organizaciones internacionales (Morán , 2011c). En el seno de la Conferencia de Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo (UNCTAD)15 entre 1976 y 1985 se negoció el Código Internacional de Conducta para la Transferencia de Tecnología (UNCTAD, 1985). En las múltiples negociaciones realizadas no se logró alcanzar un consenso entre los países, por lo que no se aprobó el código, y se concibe como un fracaso para los países en desarrollo que impulsaron este 15 La Conferencia de las Naciones Unidas fue creada en 1964, y tiene como objetivo promover la integración de los países en desarrollo en la economía mundial dentro de un marco propicio para el desarrollo. Ha sido el órgano central de las Naciones Unidas para el estudio integrado del comercio y las cuestiones conexas en las esferas de las inversiones, las finanzas, las tecnologías, el fomento de las empresas y el desarrollo sostenible. 28 proyecto. Los estudios realizados por (Sur, 2007a; Sur, 2007b; Muñoz, 2008) con los cuales comparte la autora, analizan que este fracaso se debe en gran medida a los matices políticos con que se trataron estos temas y a las fuertes presiones que ejercieron algunos países desarrollados (como Estados Unidos, Alemania, Francia, Suiza, entre otros) debido a que los objetivos que perseguía este código no resultaban de su interés. En el marco de la Organización Mundial del Comercio se han incluido artículos específicos en esta materia en los acuerdos de la OMC16. Uno de los acuerdos vinculantes a la membresía de esta Organización, es el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC, 1995) el cual incorpora por primera vez en el Sistema Multilateral de Comercio, normas relativas a la propiedad intelectual. (Abbott, 2008; Foray, 2008; Jost, 2012) La obligación de adecuar las legislaciones nacionales respecto a los estándares mínimos dispuestos en el (Acuerdo sobre los ADPIC, 1995), les impone a los países en vías de desarrollo, consumidores de tecnologías, adoptar posiciones y adentrarse en un nuevo régimen construido por los países desarrollados, los cuales ocupan la posición de “titulares de tecnologías”. Este Acuerdo refiere varias disposiciones que se relacionan con la materia de transferencia de tecnología, a saber: los artículos 7 y 8 (objetivos y principios), la Sección 8 (Control de las prácticas anticompetitivas en las licencias contractuales), y el Artículo 66 (países menos adelantados miembros). (Nairt, 2010) Por otra parte, es válido destacar que en el marco de esta Organización se creó el Grupo de trabajo sobre comercio y transferencia de tecnología17para impulsar algunas acciones sobre esta materia. (Centro del Sur, 2007) En el contexto nacional la nueva legislación cubana sobre patentes (Decreto-Ley No.290, 2011) instrumenta las normas mínimas relativas a esta materia en consonancia 16 Otros Acuerdos de la OMC que refieren disposiciones en materia de transferencia de tecnología, son los siguientes: Acuerdo sobre la aplicación de medidas sanitarias y fitosanitarias, Acuerdo sobre obstáculos técnicos al comercio (OTC), y Acuerdo general sobre el comercio de servicios (UNCTAD, 2007). 17 Este grupo fue creado en el marco de la Cuarta Conferencia Ministerial, celebrada en Doha, Qatar, del 9 al 14 de septiembre de 2001. El párrafo 37 de la Declaración Ministerial de Doha, expresa el mandato de este grupo de trabajo, a saber: “Convenimos en que se lleve a cabo, en un Grupo de trabajo bajo los auspicios del Consejo General, un examen de la relación existente entre el comercio y la transferencia de tecnología, y de posibles recomendaciones sobre las medidas que cabría adoptar en el marco del mandato de la OMC para incrementar las corrientes de tecnología hacia los países en desarrollo”. 29 con lo dispuesto en el (Acuerdo sobre los ADPIC, 1995). En esta norma se prevén la transmisión tanto de las solicitudes como las patentes concedidas mediante licencias. También se dispone la obligatoriedad de la anotación de los contratos de licencia de patente ante la OCPI, para que surtan efectos frente a terceros. Para la anotación el contrato de licencia no debe incluir un conjunto de cláusulas denominadas abusivas o restrictivas18. Sobre la prohibición de las cláusulas restrictivas en los contratos de licencias se pronuncian una serie de estudios. (Gurak, 2009; Morán, 2006; Liao. P.C, 2009; Adome, 2012). En este sentido, la regulación cubana (Decreto-Ley No.68, 1983) establece en los artículos 184 y 185, la prohibición de este tipo de cláusulas en los contratos de transferencia de tecnología. De esta normativa sólo se mantienen vigentes estos artículos, como bien se señala en las disposiciones transitorias del (Decreto-Ley No.290, 2011) hasta tanto se dicte la norma correspondiente que los sustituya19. En el caso de Cuba, el sistema que predomina es el de la regulación directa de la transferencia de tecnología, caracterizada por un conjunto de disposiciones legales, donde el estado asesora, evalúa y controla algunos procesos de transferencia de tecnología. No obstante a ello, se observa dispersión legislativa en esta materia, en algunos casos existen formas de transferencia sin regular como lo constituye el contrato de licencia de secreto empresarial y no se dispone de metodologías sobre los contratos de licencias de propiedad industrial. 18 Pudieran definirse como aquellas condiciones que se imponen en los contratos de licencias sobre derechos de propiedad industrial, y de secreto empresarial, contratos de franquicia, contratos de distribución exclusiva u otros contratos de transferencia de tecnología, por parte del licenciante (franquiciante o proveedor), que persiguen una extensión injustificada y abusiva de los derechos exclusivos o del monopolio de hecho conferido por el secreto empresarial, y que en virtud de estas se restringe las facultades del licenciatario (franquiciatario, distribuidor) con efectos desfavorables sobre el comercio y la economía nacional, se impone la dependencia tecnológica, se impide la transferencia y la divulgación de la tecnología en el país del licenciatario y se limita el acceso al mercado internacional. 19 Una gran parte de los numerales del Artículo 184 del (Decreto-Ley No.68, 1983) están redactadas de forma ambigua, algunas no se consideran técnicamente correctas, y también se utilizan términos que no se ajustan a las relaciones comerciales actuales. También se observan importantes omisiones como son aquellas cláusulas abusivas: a) referidas a la obligación impuesta al licenciatario de conceder una licencia de carácter exclusivo sobre las mejoras, b) ni las que se refieren al derecho del licenciante a solicitar la protección sobre las mejoras, c) aquellas que imponen un precio excesivo respecto de la tecnología transferida, d) las que condicionan el acceso al contrato de licencia de patente y al contrato de licencia de secreto empresarial, a la adquisición de equipos, dispositivos, otras tecnologías, materias primas suministradas por el propio licenciante o a través de un proveedor específico, designado o aprobado por éste. 30 En opinión de la autora, es importante que en el contexto cubano se disponga de una regulación especial de los contratos de licencia de patente y de secreto empresarial, la cual debe complementarse con el desarrollo de modelos, metodologías y procedimientos que permitan la gestión de la adquisición de tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial, así como otras formas de transferencia. En el marco de las legislaciones cubanas que regulan la inversión extranjera se mantiene vigente la (Resolución No.21, 2001) del extinto MINVEC que establece la “Metodología para la elaboración del estudio de factibilidad económica”, que debe presentarse en una solicitud de inversión extranjera20. En relación con el proceso inversionista nacional el Ministerio de Economía y Planificación emitió la (Resolución No. 91, 2006) la cual dispone en su contenido que la evaluación de la transferencia tecnológica será realizada por el Ministerio de Ciencia, Tecnología y Medio Ambiente (CITMA). Es válido apuntar que se dispone de unas Bases Metodológicas para la elaboración de los Estudios de Factibilidad de las inversiones industriales (Ministerio de Economía y Planificación (MEP), 2001). En correspondencia con la (Resolución No. 91, 2006), el CITMA dispuso la (Resolución No.126, 2007) sobre el procedimiento para la evaluación de los estudios de factibilidad de las inversiones21. Para facilitar la evaluación se instrumentó un Sistema de ventanilla única, en el que se remiten los estudios de factibilidad a las diferentes instituciones subordinadas a este Organismo designadas para el análisis.22 20 Se establece al respecto que se deben describir los derechos de propiedad industrial en las diferentes modalidades que amparan la tecnología, los actos comerciales autorizados (fabricación, uso y venta) y países autorizados para su explotación, la posibilidad de concesión de sublicencias, la proporcionalidad entre el precio de la tecnología y el conjunto de derechos conferidos de carácter exclusivo o no, transferible o no, oneroso o gratuito, las cláusulas restrictivas y los derechos de Propiedad industrial registrados en cuba, que pueden ser infringidos si la tecnología o parte de ella no está amparada por documentos de protección en las diferentes modalidades. 21 Esta dispone los requisitos básicos para la fundamentación, evaluación y dictamen de la transferencia de tecnología, asociada con los proyectos de inversión nominales propuestos en los estudios de factibilidad; los organismos inversionistas consultan al Ministerio de Ciencia, Tecnología y Medio Ambiente. También se prevé que en los estudios de factibilidad se tomen en consideración los aspectos siguientes: capacidad de asimilación y desarrollo, energía, calidad, medio ambiente y propiedad intelectual. De esta forma, los estudios de factibilidad en el ámbito de la propiedad industrial, tienen que ser evaluados por la OCPI, de la misma forma que acontece con el proceso inversionista extranjero. 22 Estas son la Dirección de Ciencia, Tecnología e Innovación y la Dirección de Medio Ambiente, ambas de la sede Central del CITMA, la Oficina Nacional de Normalización (ONN) y la Oficina Cubana de la Propiedad industrial. (OCPI). 31 Por otra parte, también es importante mencionar la (Resolución No.21, 2002) del CITMA, que establece el Sistema Nacional de Propiedad Industrial23. La creación de metodologías y elaboración de normas en relación a la adquisición de tecnologías, adaptadas al escenario cubano presente y futuro es una necesidad Para completar el análisis en el contexto nacional se valoraron también las investigaciones realizadas en el ámbito académico en torno al tema de referencia. De éstas fueron examinadas aquellas investigaciones de Maestrías y Doctorados que versaban sobre propiedad industrial, transferencia de tecnología y gestión de la tecnología. Con respecto a estudios de Maestrías se consultaron a (García, 2003; Sampedro, 2004; Arteaga, 2005; Morán, 2006; Cañedo, 2007; Aguilar, 2008; González, 2008; Ross, 2009). En las tesis de Doctorados se analizaron a los autores siguientes (Suarez Hernández, 2003; Chacón, 2004; Vásquez, 2004; García, 2004; Odriozola, 2003; Ramírez, 2005; Cazull Imbert, 2008; Hernández Olivera, 2010; Zaldívar, 2011; Morejón, 2012). En el caso de estas investigaciones ninguna propone una metodología sobre la gestión de los contratos de licencia de patente y secreto. No obstante, es importante resaltar el estudio realizado por (Cazull Imbert, 2008), pues si bien refiere que se propone un método que se aplica a los principales mecanismos de transferencia de tecnología, para promover la eficiencia económica mediante la gestión del costo, a criterio de la autora esta investigación no aborda: los procesos esenciales que intervienen en el caso de las tecnologías protegidas mediante las modalidades de la propiedad industrial. Las variables específicas que se deben evaluar en la selección de la tecnología. Un método que se pueda generalizar en empresas pertenecientes a sectores industriales diferentes. 23 Este sistema persigue los objetivos siguientes: fomentar la cultura sobre propiedad industrial, coadyuvar al cumplimiento de los marcos normativos en materia de propiedad industrial, y, en particular, al respeto de los derechos conferidos en las distintas modalidades a nacionales y extranjeros, fomentar la utilización de la propiedad industrial de acuerdo a los requerimientos del quehacer institucional y empresarial del país, aprovechando sus ventajas y estructurar la inserción de la amplia gama de actividades inherentes a la propiedad industrial en el actuar de los organismos, empresas e instituciones del país, de modo que se corresponda, integre y armonice de forma coherente con la infraestructura para la investigación y el desarrollo, la producción, los servicios y el comercio. 32 1.6 Análisis del proceso de adquisición de tecnologías protegidas mediante patente y secreto empresarial en el contexto cubano Para el análisis realizado se determinó que la población serían los diferentes tipos de negocios de transferencia de tecnología protegidas mediante la propiedad industrial, que han sido sometidos a la evaluación de la OCPI, en el período comprendido entre el año 1996 hasta Julio de 2010. Se realizó un muestreo probabilístico simple. Como se conoce que el tamaño de la población es 1200 negocios, el número de la muestra se determinó de acuerdo con (Morales, 2011), y para su cálculo se utilizó el programa Raosoft sample size calculator 24, introduciéndose como valores establecidos: nivel de confianza (valor de 95 %) y como margen de error tolerado al extrapolar la muestra a la población (valor de 0.5). Como resultado se obtuvo que la muestra representativa fuera de 300 negocios. Gráfico 1 Tipos de negocios de transferencia de tecnología evaluados por la OCPI en el período 19962010. Fuente. Elaborado por la autora. El gráfico anterior muestra la amplia diversidad de vías por las que ocurre la adquisición de tecnologías en el contexto nacional. Seguidamente se fundamentan los aspectos que sustentan porque la presente investigación recae en los contratos de licencia de patente y secreto empresarial. Se observa que los contratos de licencia tienen mayor representatividad. En el caso de los contratos de licencias de secreto tienen mayor 24 Disponible en http://www.raosoft.com/samplesize.html 33 preponderancia, contrario a lo que sucede con los contratos de licencias de patentes. A criterio de la autora, ello se debe en parte a que el (Decreto-Ley No.68, 1983) vigente hasta el 2011 disponía que algunos objetos de protección se debían amparar mediante la figura del Certificado de Autor de Invención25, y muchas empresas extranjeras decidían no proteger por esta modalidad en Cuba. Con independencia de ello, la posibilidad para la concertación de los contratos de licencias de patentes siempre ha estado latente. Ello se sustenta en el comportamiento que muestran las solicitudes de patentes en los últimos 5 años en Cuba, donde se observa que las solicitudes de patentes de entidades extranjeras son mayores que las solicitudes realizadas por entidades nacionales. Los sectores tecnológicos26 en los que se concentran las solicitudes extranjeras de patentes en Cuba son: la terapia génica, la química orgánica, el petróleo, la agricultura y la metalurgia. Estos sectores coinciden que son considerados como estratégicos para nuestro país, y la estrategia tecnológica que se sigue en estos es la de adquirir tecnologías. Por otra parte, se observa que los principales países que protegen invenciones en estos sectores tecnológicos son: Suiza, Francia, Suecia, Alemania y Estados Unidos, los cuales coinciden con los países que tienen negocios de inversión en Cuba. La representación gráfica de las estadísticas descritas anteriormente se muestra en el anexo 5. En el contexto cubano, además de fundamentar el estudio de los contratos de licencias de patente y secreto empresarial mediante las estadísticas de propiedad industrial ya comentadas, es preciso agregar que las estrategias tecnológicas decididas por el Estado en correspondencia con la política industrial e inversionista, en los sectores como la petroquímica, química, petróleo y energía, se han concentrado en adquirir tecnologías avanzadas, maduras y con nivel de explotación en el mundo. Estas tecnologías caracterizadas por un alto nivel de desarrollo en innovación tecnológica, se encuentran respaldadas legalmente mediante la propiedad industrial, específicamente mediante patentes. El análisis realizado a los negocios de transferencia de tecnología evaluados por la OCPI tuvo en cuenta los criterios siguientes: si se realizan estudios de factibilidad y estudios de patentes, si se evalúan y seleccionan las tecnologías de acuerdo a 25 La titularidad pertenecía al Estado cubano, estaba exento de pago, y la vigencia era ilimitada. 26 Estos sectores son definidos de acuerdo a la Clasificación Internacional de Patentes. 34 indicadores multifactoriales, si se prevén las cláusulas fundamentales en los contratos, si se suscriben acuerdos de confidencialidad, si se aceptan cláusulas restrictivas y efectúan pagos desventajosos e injustificados. Estos criterios fueron determinados a partir de: los requerimientos establecidos en el marco legal, los aspectos teóricos analizados en este Capítulo y la experiencia de la autora y sus tutores. El objetivo de este análisis es identificar cuáles son las principales deficiencias que ocurren en la adquisición de tecnologías protegidas y los efectos negativos que producen en las organizaciones nacionales. 120% 100% 80% 60% 40% 20% 0% Gráfico 2 Comportamiento de los criterios evaluados en los negocios de transferencia de tecnología en el contexto cubano. Fuente. Elaborado por la autora. En el gráfico 2 se muestran los resultados obtenidos, dónde se identificaron que las deficiencias con mayor nivel de ocurrencia son las siguientes: - En el 100% de los casos evaluados no se insertaron las cláusulas principales en los contratos de licencias a saber: las facultades que se transfieren en el marco del contrato, el carácter exclusivo, las definiciones necesarias, así como las garantías y responsabilidades. - En el 93 % de los negocios no se realizaron estudios de factibilidad previos al proceso de negociación de los procesos de adquisición de tecnologías, con vistas a evaluar los 35 aspectos tecnológicos, comerciales, económicos, legales y en particular los de propiedad industrial. - En el 90 % de los contratos evaluados no se observó que previo a su negociación se evaluara y seleccionara la tecnología protegida en base a la medición de un conjunto de variables de carácter tecnológicas, económicas, comerciales y legales. Las deficiencias detectadas y la ausencia de metodologías sobre la gestión de la adquisición de tecnologías producen un conjunto de efectos negativos en el desempeño de las organizaciones cubanas, estos son los siguientes: - No se adquieren tecnologías de avanzadas, que permita que las organizaciones nacionales puedan ser más competitivas en el mercado nacional e internacional. - Negocios que no se concretaron finalmente o que con independencia de realizarse no tuvieron resultados económicos ni tecnológicos positivos, por ejemplo los volúmenes de producciones y de ventas proyectadas no se ejecutaron) - No se logra acceder a nuevos mercados, debido a restricciones impuestas en las negociaciones realizadas. - Se han efectuados pagos injustificados (un estimado de $3 000 000 USD27) lo cual acarrea pérdidas económicas no sólo para las organizaciones involucradas, sino que también tiene repercusión en la economía nacional. - Apropiación por terceros, de nuevas innovaciones tecnológicas obtenidas durante el proceso de adaptación y asimilación de la tecnología adquirida. - 27 No se logra la independencia tecnológica por parte de algunas organizaciones. Este estimado fue calculado en aquellas organizaciones que suscribieron contratos de licencias, que figuran como parte de los contratos evaluados en la OCPI. En estos negocios se pudo comprobar que no existían patentes o el secreto empresarial que respaldaba la tecnología transferida, no obstante a ello se efectuaron los pagos establecidos a cambio de una tecnología de dominio público. Los datos fueron verificados en las organizaciones implicadas mediante las Supervisiones realizadas por la OCPI de conjunto con el MINCEX. 36 1.7 Conclusiones parciales Como resultado de la revisión del estado del arte y de la práctica se puede concluir que: 1. Los modelos teóricos consultados sobre gestión tecnológica ubican a la adquisición de tecnología como proceso estratégico, aunque por si solos no expresan cuáles son los componentes teóricos que se deben gestionar como parte de este proceso. 2. Las guías metodológicas estudiadas sobre la adquisición de tecnologías mediante contratos de licencias, muestran la omisión de los elementos de propiedad industrial asociados al estudio de factibilidad, y de indicadores multifactoriales que permitan la selección de la tecnología. 3. La investigación planteada reveló su elevada pertinencia científica y práctica en el contexto nacional, al no disponerse en Cuba de una metodología para la gestión sistematizada de la adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencias de patente y secreto. 4. En el análisis realizado en los negocios de adquisición de tecnología, protegidas mediante propiedad industrial en el contexto cubano en el período de 1996 al 2010 se evidencian un conjunto de deficiencias y de efectos negativos generados en las organizaciones cubanas, debido a estas problemáticas causadas por la ausencia de metodologías sobre la adquisición de tecnologías. 37 CAPÍTULO II METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTES Y SECRETO EMPRESARIAL EN EL CONTEXTO CUBANO CAPÍTULO II: METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL EN EL CONTEXTO CUBANO Sobre las bases conceptuales y metodológicas abordadas en el Capítulo I, corresponde en éste exponer la solución al problema científico planteado en la presente investigación consistente en el desarrollo de una metodología28 para la gestión de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto, que constituye el aporte científico de esta investigación. 2.1 Fundamentos y propuesta de la metodología para la gestión de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial. El establecimiento de un grupo de fundamentos sustenta la metodología de referencia y contribuye a su solidez científica. En las bases teóricas y metodológicas, se integran algunos de los conceptos más relevantes del contexto de la gestión tecnológica, de la transferencia de tecnología y la propiedad industrial, así como las regulaciones asociadas a los temas que se estudian. Se presentan las premisas, que permiten delimitar la intencionalidad de la metodología e ilustrar las imprescindibles condiciones para su aplicación. Las bases teóricas y metodológicas que sustentan la metodología propuesta son: - Definición de que la adquisición de tecnologías protegidas mediante propiedad industrial, constituye un proceso estratégico de la gestión de la tecnología en cualquier organización, a partir del modelo de gestión tecnológica propuesto por (Amador, 2009). - El mapa de conocimiento del proceso de adquisición de tecnologías mediante contrato de licencia de patente y secreto empresarial, que figura en el anexo 6. El conocimiento organizado en el mapa propuesto por la autora, considera para este proceso los elementos siguientes: aportes, usuarios/usos, herramientas y técnicas, indicadores, regulaciones y salida. 28 Esta propuesta se sustenta en la revisión de la literatura consultada, la consulta a expertos de la Oficina Cubana de la Propiedad Industrial, de la Dirección de Innovación y Tecnología del CITMA y de instituciones que han estado involucradas en este proceso de adquisición de tecnologías, así como la experiencia de la aspirante y los tutores. 38 - La metodología establecida por el (Ministerio de Economía y Planificación (MEP), 2001) para la elaboración de los estudios de factibilidad de las inversiones industriales, constituyó la referencia para insertar los aspectos de propiedad industrial en estos estudios y proponer la realización del estudio de patentes. - Los criterios de evaluación desarrollados por (Velásquez, 2005) para proponer las variables multifactoriales para la selección de las tecnologías protegidas. - Los aspectos de la negociación expuestos en el manual sobre la negociación (OMPI, 2005), para proponer el grupo negociador y su composición. - El Decreto-Ley 290 de 2011, el artículo 184 del Decreto-Ley 68 de 1983, la Resolución 91 de 2006 del MEP, la Resolución 126 de 2007 del CITMA, con la obligación de no aceptar cláusulas restrictivas, anotar el contrato de licencia de patente, la evaluación de los contratos de licencias por la OCPI, las que se encuentran entre las referencias normativas más importantes. A partir de los elementos analizados se establecen como objetivos de esta metodología los siguientes: - Sistematizar los aspectos tecnológicos, comerciales, y de propiedad industrial en el proceso de gestión de la adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial. - Determinar las actividades claves a considerar en el proceso de adquisición de tecnologías foráneas. - Utilizar ambos tipos de tecnologías en la organización, tanto las duras como las blandas. - Seleccionar la tecnología protegida mediante patente o secreto, a partir de la evaluación de un conjunto de indicadores de carácter técnico, económicos, comerciales y legales. - Lograr adquirir la tecnología protegida en base a una negociación efectiva. La aplicación de la metodología diseñada se sustenta en las premisas siguientes: 1. La entidad se encuentra ante una necesidad tecnológica y la estrategia definida es la adquisición de tecnologías foráneas. 2. La tecnología que se pretende adquirir tiene que estar protegida mediante las modalidades de propiedad industrial siguientes: patente o secreto empresarial, en 39 el territorio nacional. Teniendo en cuenta que la metodología que se propone se centra en la adquisición de tecnologías mediante contratos de licencias de patente y de licencia de secreto empresarial. 3. La relación que se establezca debe ser entre una empresa foránea como titular de la tecnología y una entidad cubana como adquirente. 4. La metodología propuesta no comprende los aspectos de constitución o creación de una empresa mixta, o cualquier otra modalidad de inversión extranjera. Es aplicable la metodología una vez creada e inscrita en el Registro Mercantil la empresa mixta. De acuerdo a las particularidades que caracteriza al proceso inversionista extranjero, este no constituye objeto de la presente investigación. 5. La organización en la que se aplique puede pertenecer a cualquier sector tecnológico. Las premisas constituyen aspectos de obligatorio cumplimiento para poder aplicar la metodología, en caso de no darse estas condiciones, debe esperarse un mejor momento para poderla aplicar. Según el estudio del marco teórico y como contribución a darle solución al problema científico planteado en esta investigación, se expone una metodología que debe contribuir a la negociación efectiva de estas formas de adquisición de tecnología. La Metodología diseñada consta de las actividades siguientes: A1. Formulación del proyecto de adquisición de tecnología A2. Elaboración del estudio de factibilidad y estudios de patentes A3. Evaluación del estudio de factibilidad A4. Acceso mediante acuerdos de confidencialidad a la información técnica protegida por secreto empresarial A.5 Selección de las tecnologías protegidas A.6 Presentación del tipo de contrato de licencia por el licenciante (tres opciones) A.7 Negociación de las condiciones contractuales A.8 Firma del contrato de licencia A.9 Anotación del contrato de licencia de patente ante la OCPI A.10 Adaptación y asimilación de la tecnología protegida A.11 Evaluación mediante el Sistema interno de propiedad industrial del proceso de adquisición de tecnología protegida 40 Seguidamente se ilustra en la figura 2, el Flujograma que integra las actividades que componen la metodología diseñada. A1. Formulación del proyecto de adquisición de tecnología A2. Elaboración del estudio de factibilidad y estudios de patentes A3. Evaluación del estudio de factibilidad A4. Acceso mediante acuerdos de confidencialidad a la información técnica protegida por secreto empresarial Si Aprobación No A5. Selección de las tecnologías protegidas No Aprobación A6. Presentación del tipo de contrato de licencia por el licenciante 3 1 Contrato de licencia de patente Contrato de licencia mixto de patente y secreto empresarial 2 Contrato de licencia de secreto empresarial A7. Negociación de las condiciones contractuales A8. Firma del contrato de licencia A9. Anotación del contrato de licencia de patente ante la OCPI A.10 Adaptación y asimilación de la tecnología protegida A.11 Evaluación mediante el Sistema interno de propiedad industrial del proceso de adquisición de tecnología protegida Figura 2 Metodología para la gestión de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencias de patente y de secreto empresarial. Fuente: Elaborado por la autora 41 2.2 Descripción de las actividades que conforman la metodología para la gestión de la adquisición de la tecnología mediante los contratos de licencia de patente y secreto 2.2.1 Actividad 1. (A1) Formulación del proyecto de adquisición de tecnología Es importante comenzar por definir que a los efectos de esta metodología, y a criterio de la autora, el proyecto de adquisición de tecnología se puede definir como el proceso de transferencia de conocimientos, informaciones, soluciones técnicas protegidas mediante patente o secreto empresarial, en el cual se combinan recursos humanos, tecnológicos y económicos, para la solución de un problema técnico, con el objetivo de crear nuevas plantas de producción o su ampliación, así como para impulsar un sector tecnológico determinado, y para ello se requiere su adquisición de una empresa foránea. Una vez definido que la estrategia tecnológica de una organización sea la adquisición de una tecnología, se discute en su Consejo de Dirección la identificación del proyecto, sus objetivos y alcance. Para su formulación se deben realizar los pasos siguientes: - Paso 1. Conformación y preparación del grupo de trabajo: El Consejo de Dirección designa el grupo de trabajo, cuyo responsable será un miembro de la alta dirección y contará con representantes de las áreas: técnica, inversiones, comercial y economía. Este grupo consultará algunos instrumentos legales y técnicos necesarios para su preparación. - Paso 2. Consulta de información. En función de los objetivos del proyecto se accederá a diferentes fuentes de información. Se pueden emplear tanto las documentales como no documentales, o sea acceder a revistas especializadas, catálogos comerciales, intercambios con expertos, participación en ferias, congresos, entre otros. Estos estudios prospectivos propician que se pueda disponer de una primera aproximación sobre las variables principales referidas al mercado, la producción y los aspectos financieros. - Paso 3. Conformación del proyecto de adquisición de tecnología. Se precisan los objetivos y alcance del proyecto. En términos generales se estiman las inversiones probables, los costos de operación y los ingresos que demandará y generará el proyecto de adquisición de tecnología, todos estos aspectos serán tratados en 42 profundidad en la actividad siguiente. Se conforma un cronograma de ejecución del proyecto de adquisición. 2.2.2 Actividad 2. (A2) Elaboración del estudio de factibilidad y estudios de patentes Las técnicas y herramientas a utilizar en esta actividad son: búsquedas de información, bases de datos, observación directa y la conforman los pasos siguientes: - Paso 1. Elaboración del estudio de factibilidad. Se realiza según la metodología establecida por el (Ministerio de Economía y Planificación (MEP), 2001) para la elaboración de los estudios de factibilidad de las inversiones industriales, la que figura en el anexo 7. Aquí debe precisarse que en el paso 3 de la citada metodología, se deben identificar los elementos de propiedad industrial, los cuales constituyen aportes realizados por la autora. Los aspectos de propiedad industrial a considerar son los siguientes: los posibles proveedores que ofrecen las tecnologías que cumplen con los requerimientos de procesos, se deben identificar las tecnologías protegidas mediante patente o secreto. En esta fase se examinan las características específicas de las tecnologías presentadas por los oferentes de tecnologías identificados. - Paso 2. Realización de un estudio de patentes y otras informaciones de carácter técnico y comercial. Las búsquedas se realizan en bases de datos de patentes, las que se encuentran disponibles en Internet. Algunas referencias de estas bases de datos figuran en el anexo 8. La selección de la base de datos se realiza en función de: la información que tributa, su alcance territorial, los tipos de análisis y el valor de acceso a la misma. Posteriormente se define la estrategia de búsqueda más acertada, que incluye desde la utilización de palabras clave, la Clasificación Internacional de Patentes29, los titulares de patentes, cantidad de patentes por titulares y por países, análisis de citas de patentes, entre otras. Se procesa la información de patentes obtenida y se complementa con otras 29 Todas las patentes se clasifican sistemáticamente con arreglo al campo tecnológico al que pertenecen. El sistema de la Clasificación Internacional de Patentes (CIP) es comúnmente utilizado en todas las oficinas de patentes. Se puede consultar más información sobre la CIP, incluida la forma de utilizar palabras clave para hallar la clasificación correcta, en: http://www.wipo.int/classifications/ipc 43 informaciones de carácter técnico y comercial. Estas últimas búsquedas se pueden realizar a partir de revistas científicas, catálogos comerciales, sitios web, informes anuales de las organizaciones, conferencias de prensa, directorios de compañías como: Kompass International30, Europages31, Hoover’s32, Infoseek33, entre otros. - Paso 3. Búsqueda de infracción de patentes. Esta investigación consiste en buscar todas las solicitudes de invenciones, las patentes concedidas y vigentes en Cuba, la cual es obtenida ante la OCPI. Esta investigación permite comprobar que no se infringen derechos de patentes que corresponde a terceros en el territorio nacional y así evitar las demandas por este concepto. Los resultados a obtener pueden ser alguno de estos: - No existe información hasta la fecha en que se realizó la búsqueda. - Se encuentran solicitudes de invenciones nacionales que pueden interferir con la tecnología que se adquirirá, esta información se puede consultar a través del Boletín Oficial de la Propiedad Industrial. - Se encuentran solicitudes de invenciones presentadas en virtud del Tratado de Cooperación en Materia de Patentes (PCT)34, estos documentos pueden ser consultados a través de la base de datos disponible en Internet35. Ante cualquier resultado que se obtenga es necesario mantener por parte de la organización a cargo del proyecto de adquisición de tecnología, una vigilancia sistemática de los fondos de patentes. 30 Ofrece información sobre compañías, ejecutivos, productos y servicios a nivel mundial, disponible en: http://www.kompass.com 31 Bases de datos europea sobre industria y comercio, creada desde 1982. Ofrece información sobre compañías de más de 30 países europeos, catálogos de compañías con especificaciones de productos, páginas amarillas, ferias comerciales internacionales, tendencias del mercado europeo, entre otros, disponible en http://www.europages.com 32 Ofrece información sobre todas las compañías de Estados Unidos que reportan a la Comisión de Bolsa y Valores de ese país, disponible en http://www.hoovers.com 33 Es una gran base de datos que permite el seguimiento sobre diferentes compañías, disponible en http://www.infoseek.com 34 Es un acuerdo de cooperación internacional en el campo de las patentes. Está esencialmente destinado a racionalizar y a poner bajo el signo de la cooperación la presentación de solicitudes de patente, la búsqueda y el examen, así como la divulgación de la información técnica contenida en las solicitudes. El PCT no dispone la concesión de “patentes internacionales”, la tarea y la responsabilidad de la concesión de patentes compete de manera exclusiva a las oficinas de patentes de los países donde se busca la protección. 35 Disponible en la dirección electrónica siguiente: www.wipo.int/patentscope 44 Los pasos 2 y 3 constituyen aportes realizados por la autora a esta actividad, pues ellos complementan y refuerzan el nivel de factibilidad del proyecto de adquisición de tecnología. 2.2.3 Actividad 3. (A3) Evaluación del estudio de factibilidad El estudio de factibilidad y los otros estudios complementarios deben ser sometidos a la evaluación de decisores internos y externos. Las técnicas que se utilizan en esta actividad son: la observación directa, la consulta de expertos, y la conforman los pasos siguientes: - Paso 1. Evaluación interna del estudio de factibilidad. El estudio de factibilidad se somete a la consideración de un grupo de decisores con experiencia en el tema. En este grupo, uno de ellos será seleccionado para fungir como oponente, lo que significa que será el especialista que con mayor rigor y profundidad evaluará la propuesta de estudio de factibilidad presentada. La selección del oponente se realiza en base al prestigio, nivel de conocimiento y experiencia que posea el especialista, en relación con el tema que se evalúa. Se realiza una breve presentación por el líder del proyecto de adquisición de tecnología, al grupo de decisores, y en este intercambio el oponente formula las preguntas que considere oportunas. El objetivo de esta evaluación es determinar si el estudio de factibilidad elaborado cumple con los intereses de la empresa y del proyecto de adquisición de tecnología. Esto permite analizar si los resultados que contiene son positivos para acometer la adquisición de tecnología, decidir si es conveniente su ejecución, y en caso de ser positiva la decisión se le da continuidad al paso siguiente. - Paso 2. Evaluación externa del estudio de factibilidad. En este caso el estudio se somete a revisión por los mecanismos gubernamentales establecidos, entiéndase el MEP, en correspondencia con la Resolución 91 de 2006, y por el CITMA por tratarse de una transferencia de tecnología de acuerdo con la Resolución 126 de 2007, ambos instrumentos explicados en el Capítulo I. Se emite un dictamen final, que se pronuncia con relación a la aprobación o denegación del proyecto de adquisición de tecnología. En el supuesto de ser denegado, los requerimientos que no han sido cumplimentados, deben ser subsanados y presentarse el estudio de factibilidad a una nueva evaluación. 45 2.2.4. Actividad 4. (A4) Acceso mediante acuerdos de confidencialidad a la información técnica protegida por secreto empresarial Para esta actividad los pasos que se deben seguir son: - Paso 1. Solicitud de información a los licenciantes de tecnología. Se les requiere formalmente a cada uno de los licenciantes (3 como mínimo) que se han identificado en la A1, para conocer de su interés en transferir la tecnología que cada uno ha desarrollado. Asimismo se les solicita la necesidad de intercambiar información técnica, económica y comercial; para poder evaluar sus tecnologías por parte de la organización a cargo del proyecto de adquisición de tecnología. - Paso 2. Análisis de propuestas de acuerdos de confidencialidad enviados por los licenciantes. Los oferentes de tecnología que manifiestan estar interesados en la transferencia de tecnología, envían una propuesta de acuerdo de confidencialidad. Este documento resulta favorable para ambas partes, porque a los licenciantes les permite proteger su información tecnológica y comercial, y a la organización cubana le posibilita evaluar la tecnología que se encuentra protegida mediante secreto empresarial y así evitar una adquisición de tecnología a ciegas. La propuesta de este acuerdo será analizada y discutida por los integrantes del grupo responsable del proyecto de adquisición de tecnología, dónde el asesor jurídico juega un papel esencial. Véase en el anexo 9 un acuerdo tipo de confidencialidad. - Paso 3. Negociación y suscripción de los acuerdos de confidencialidad. Luego de revisado el contenido de estos acuerdos se negociarán sus condiciones y posteriormente se firman con cada uno de los licenciantes. 2.2.5 Actividad 5. (A5) Selección de las tecnologías protegidas Previo a describir los pasos que conforman esta actividad, es preciso proponer por parte de la autora un conjunto de variables, que permitan seleccionar las tecnologías que corresponden a diferentes licenciantes. Estas variables fueron identificadas a partir de los criterios de evaluación propuestos por (Velásquez, 2005), la experiencia de la 46 autora, sus tutores y las entrevistas realizadas a diferentes expertos en la materia, y se validan mediante el método Delphi. 2.2.5.1.1 Identificación y validación de las variables propuestas mediante el método Delphi para la Actividad 5 (A5) selección de las tecnologías protegidas Ante la ausencia de variables establecidas para este tipo de actividad, con las cuales poder realizar un análisis comparativo; se consideró necesaria la utilización del método de consulta a expertos, con el objetivo de validar las variables propuestas. Seguidamente se describen los pasos que conforman el método Delphi. Selección de los expertos. La calidad de los expertos influye decisivamente en la exactitud y fiabilidad de los resultados y en ello interviene la apreciación técnica, los conocimientos específicos sobre el objeto a evaluar, entre otros. Existen varios procedimientos para la selección de expertos, uno de ellos es precisamente el que se basa en la autoevaluación de los expertos. Se realiza una valoración sobre el nivel de experiencia que poseen los expertos, evaluando de esta forma los niveles de conocimientos que poseen sobre la materia. Se les realiza algunas preguntas para una autoevaluación de los niveles de información y argumentación que tienen sobre el tema en cuestión. A partir de las respuestas obtenidas, se calcula el Coeficiente de conocimiento o información (Kc), a través de la fórmula (2.1). ( ) (2.1) Dónde: Kc: Coeficiente de conocimiento o información n: Rango seleccionado por el experto Los aspectos que se miden para evaluar cómo influyen en el nivel de argumentación o fundamentación del tema que se someterá a la consulta de expertos, permiten calcular el coeficiente de argumentación (Ka) de cada experto. Este se calcula mediante la fórmula (2.2). 47 ∑ = (n1+n2+n3+n4+n5+n6) (2.2) Dónde: Ka: Coeficiente de argumentación : Valor correspondiente a la fuente de argumentación i (1 hasta 6) Una vez obtenido los valores del Coeficiente de conocimiento (Kc) y el coeficiente de argumentación (Ka) se procede a obtener el valor del coeficiente de competencia (K) que finalmente es el coeficiente que determina en realidad qué experto se toma en consideración para trabajar en esta investigación. Este coeficiente (K) se calcula mediante la expresión (2.3). ( ) (2.3) Dónde: K: Coeficiente de competencia kc: Coeficiente de conocimiento ka: Coeficiente de argumentación Posteriormente obtenido los resultados se analizan de la manera siguiente: 0,8 ≤ K ≤ 1,0 coeficiente de competencia Alto 0,5 ≤ K ≤ 0,8 coeficiente de competencia Medio K ≤ 0,5 coeficiente de competencia Bajo Se encuestó un grupo expertos con amplio conocimiento de la actividad de transferencia de tecnología, con gran experiencia y calificación. Se evaluaron los aspectos siguientes: experiencia teórica y práctica, bibliografía nacional e internacional, publicaciones científicas y su conocimiento del estado del tema a evaluar. En el anexo 10 aparece el cuestionario utilizado para medir el nivel de experticia en relación al tema de transferencia de tecnología. De los 13 profesionales seleccionados como posibles expertos, se pudo comprobar que solo 9 candidatos poseen un alto nivel de conocimiento y el resto tenía un nivel medio. Se decidió trabajar solamente con los de alto nivel. En los anexos 11 y 12 se muestran la 48 caracterización de los expertos y los valores que alcanzaron en cada coeficiente evaluado. Elaboración del cuestionario Para la elaboración del cuestionario se tuvieron en cuenta los criterios de (Blanco Mira, et al, 2010) que plantean que el instrumento debe colegiarse en la primera ronda con el grupo coordinador, que en este caso estuvo compuesto por los tutores y algunos especialistas de la OCPI, donde se hicieron las adecuaciones y ajustes necesarios al cuestionario, que aparece en el anexo 13. En este instrumento aparecen identificados los indicadores que se evalúan en el proceso de selección de las tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial. Se da la posibilidad de que los expertos puedan verter sus opiniones sobre otros indicadores que consideren de interés y que no hayan sido previstos. En la segunda ronda se le envía el cuestionario al grupo de expertos seleccionados, se procesan estos resultados y por último se procede al envío de la tercera ronda, donde se obtuvo la argumentación final de los expertos. Procesamiento e interpretación de los resultados Los resultados obtenidos fueron procesados estadísticamente a través del software “Project-Expertos”. Este aparece registrado en el depósito legal que obra en el Centro Nacional de Derecho de Autor (CENDA), versión 1.0, creado por (Hurtado de Mendoza, 2007). Los resultados obtenidos expresan que todas las variables evaluadas por los expertos fueron identificadas como Muy Adecuados, excepto el Indicador 7 que fue apreciado como Bastante Adecuado. Una vez obtenidos los resultados es preciso conocer el nivel de consenso alcanzado entre los expertos. Una de las formas más utilizadas para determinar el grado de acuerdo entre los juicios emitidos por los expertos es mediante el coeficiente de concordancia de Kendall. Para calcular este coeficiente, primeramente cada experto debe asignar un valor a cada variable, ordenándola en forma jerárquica. Como se trata de 9 variables, la escala de valores asignada es desde 1 hasta 9. Ello significa que el valor 1 se le asigna a la variable de mayor importancia y el valor de 9 se le concede a la variable de menor importancia. Este se calcula mediante la ecuación (2.4) planteada por (Siegel y Castellan, 1995) 49 ∑ ( ( ) ) (2.4) Dónde: N: número de entidades (objetos) ordenadas. : promedio de los rangos asignados al i-ésimo sujeto : promedio de los rangos asignados a través de todos los sujetos. ( ) : Suma máxima posible de las desviaciones cuadradas. Nota: el valor de W sólo puede estar entre 0 y 1. En esta prueba estadística el coeficiente W ofrece el valor que posibilita decidir el nivel de concordancia entre los expertos. (Siegel y Castellan, 1995) y (Ferrer et al, 1998) plantean que el valor de W siempre oscila entre 0 y 1. El valor de 1 significa una concordancia total de acuerdos y el valor de 0 un desacuerdo total. El valor 0.5 nos indicaría un equilibrio entre los juicios de los expertos. El coeficiente de concordancia de kendall fue analizado en el procesador estadístico SPSS versión 20. Se obtuvo como resultado un valor W de 0.83, en este caso se trata de un valor mayor que 0.5, lo cual evidencia que existe concordancia entre las opiniones emitidas por los expertos. Un valor alto de W se interpreta como un reflejo de que los expertos están aplicando esencialmente los mismos estándares al aplicar los rangos a las variables objetos de estudio. En este caso, muestra que todos los expertos concordaron en la apreciación de las variables evaluadas. Esto se refuerza con el P valor que arrojó como resultado, un p<0,001. Podemos concluir, que existe una considerable confianza en la valoración de los expertos. Como puede apreciarse, estos resultados determinan la factibilidad y consistencia de las variables propuestas, que deben ser evaluadas para la selección de las tecnologías protegidas, como parte de la metodología propuesta. 50 2.2.5.1.2 Descripción de la Actividad 5 (A5) aplicando las variables validadas Las variables validadas por los expertos aparecen en la tabla siguiente: Tabla 2 Variables a evaluar en la Actividad 5. Fuente: Elaborado por la autora. Clasificación de las variables variables tecnológicas variables económicas variables comerciales y legales Descripción de las variables 1. Tecnologías probadas 2. Características del proceso tecnológico 3. Facilidades de operación y mantenimiento de la tecnología 4. Pronóstico de costos y gastos de operación y mantenimiento 5. Costo de la tecnología 6. Participación del licenciante en el financiamiento del proyecto de adquisición de tecnología 7. Estado legal y comercial de las empresas licenciantes 8. Protección de la tecnología 9. Condiciones del contrato de licencia Figura 3 Descripción de la Actividad 5. Fuente: Elaborado por la autora. Empresas licenciantes de tecnologías (3 oferentes) Empresa A Empresa B Empresa C Paso.1 Evaluación de las variables tecnológicas, económicas, comerciales y legales mediante una matriz de análisis Paso 2. Aplicar técnica estadística multivariada (Análisis de componentes principales) Paso 3. Seleccionar la tecnología Paso 4. Análisis del tipo protección legal en Cuba a cada proceso tecnológico 51 En la figura 3 se describen los pasos que conforman esta actividad, resaltando como aportes: la selección de las tecnologías a partir de las nueves variables validadas, y la evaluación del tipo de protección legal en Cuba, que determina el tipo de contrato a negociar y sus condiciones contractuales. En esta actividad se utilizan técnicas estadísticas, la consulta a expertos y herramientas informáticas. - Paso 1. Evaluación de las variables tecnológicas, económicas, comerciales y legales mediante una matriz de análisis. Se elabora una matriz de selección de la tecnología protegida que contempla las nueve variables validadas. En el caso de las variables tecnológicas se les asignó una calificación de 70 puntos, por constituir el objeto primordial en este análisis, a las variables económicas se les otorgó 15 puntos y las variables comerciales y legales se les atribuyeron un valor de 15 puntos. Se obtienen los pesos de cada variable para las 3 empresas licenciantes de tecnología. La matriz descrita se muestra en el anexo 14, dónde se describe cada variable, su valor total, los indicadores que se miden y el valor asignado a cada uno. Esta evaluación se realiza por el grupo responsable del proyecto de adquisición de tecnología, en base a la información suministrada por cada empresa licenciante de tecnología. - Paso. 2 Aplicar técnica estadística multivariada A los resultados obtenidos en la matriz, se le aplica el Método de Análisis Multivariado o Multidimensional. Este método permite la descripción simultánea de varias variables, así como las relaciones entre ellas y ayuda a reducir la dimensión del problema. Se utilizará el Análisis de Componentes Principales (ACP) que constituye uno de los métodos factoriales, dentro de la amplia gama de métodos de análisis multivariado, de acuerdo con (Pereyra et al, 2004; Molenberghs, 2007; Molenberghs, 2008; Fernández, 2010). En esta investigación es aplicable el Método de componentes principales, porque el objetivo que se pretende alcanzar es el agrupamiento de las variables, para observar cuáles son las que están más relacionadas en el proceso de selección de tecnologías e identificar qué empresas de las analizadas obtienen mejores resultados con respecto a las distintas variables evaluadas. - Paso 3. Seleccionar la tecnología Luego de analizados los resultados obtenidos se selecciona la empresa licenciante. En caso de no cumplir con los requerimientos establecidos no se aprobará la tecnología 52 seleccionada, por lo que deberá realizarse nuevamente la evaluación por parte de la empresa, y analizar las otras empresas licenciantes que concurrieron interesadas en transferir tecnologías. - Paso 4. Análisis del tipo de protección legal en Cuba de cada proceso tecnológico Una vez seleccionadas y aprobadas las tecnologías protegidas se realiza una evaluación de la protección legal que posee cada una en Cuba, por el grupo de trabajo del proyecto de adquisición. Ello se efectúa a partir del análisis de documentación (entiéndase la información transferida en el acuerdo de confidencialidad y las otras informaciones obtenidas en las actividades anteriores). El análisis consiste en identificar de cada proceso tecnológico si está protegido por patente, know-how o se trata de información pública). Esta evaluación sólo se realiza de aquellas tecnologías que se tiene interés de transferir por parte de la organización adquirente, y no del acervo tecnológico completo del licenciante. Los resultados son tabulados utilizando como herramienta informática el procesador estadístico Excel y se representan mediante un gráfico de barras, dónde se observa en cada proceso tecnológico el porciento de protección que posee. Los resultados obtenidos en esta evaluación son esenciales para determinar el tipo de contrato de licencia e influye en el valor de la tecnología y en las condiciones contractuales que se negocien. 2.2.6 Actividad 6. (A6) Presentación del tipo de contrato de licencia por el licenciante La técnica a utilizar es la consulta de documentos y los pasos que la conforman son: - Paso 1. Envío de la propuesta de contrato de licencia por parte del licenciante. De acuerdo al tipo de protección que corresponda, se pueden presentar las propuestas de contratos siguientes: 1) contrato de licencia de patente, 2) contrato de licencia de secreto empresarial y 3) contrato de licencia mixto de patente y secreto empresarial. La decisión de elegir el tipo de contrato que proceda, estará sustentada en base a los resultados obtenidos en la actividad anterior, donde se determina el tipo de protección (mediante patente o secreto empresarial) de la tecnología en el territorio nacional. - Paso 2. Revisión y discusión de la propuesta de contrato de licencia. 53 En este sentido se revisa la propuesta de contrato enviada por el licenciante, con vistas analizar la ambigüedad de los términos, ubicación de los anexos y su contenido, la estructura del acuerdo, la redacción y el alcance de las condiciones contractuales, para poder realizar una contrapropuesta. 2.2.7 Actividad 7. (A7) Negociación de las condiciones contractuales Esta actividad la componen 3 pasos, distinguiéndose como aportes la creación de un grupo negociador, encargado de evaluar y negociar el contrato de licencia propuesto por el licenciante, y la definición de las principales condiciones contractuales, de acuerdo a la clasificación propuesta por la autora. - Paso 1. Creación del grupo negociador. El grupo de trabajo a cargo del proyecto de adquisición de tecnología creará un grupo negociador, integrado por expertos de las áreas de finanzas, legal, tecnología y comercial, también se pueden incorporar especialistas de otras instituciones como el CITMA, la OCPI, el Banco, entre otros. La creación de este grupo tiene como objetivo analizar, evaluar y negociar la propuesta de contrato presentado por el licenciante. El responsable del grupo negociador será el miembro de la alta dirección, que también dirige el proyecto de adquisición de tecnología. Cada miembro del equipo debe tener comprensión del panorama global de la negociación de modo que no se plantee ningún tipo de contradicción. La figura 4 ilustra la estructura que debe presentar el grupo negociador que se propone por la autora. Jefe del grupo negociador Subgrupo de tecnología Subgrupo de economía Subgrupo comercial y jurídico Figura 4 Estructura del grupo Negociador. Fuente: Elaborado por la autora 54 - Paso 2. Elaboración de las directivas de negociación. Este grupo preparará un documento que incluye un resumen de las cuestiones esenciales que se abordan en el contrato de licencia, establecerá el objetivo máximo, los mejores y peores escenarios, así como las alternativas de negociación con respecto a cada una de las cláusulas del contrato. - Paso 3. Negociación y revisión de las principales condiciones contractuales. El grupo negociador debe definir cuáles son las principales cláusulas que deben ser acordadas en el contrato que se propuso por el licenciante. Teniendo en cuenta la amplia variedad de condiciones que pueden incluirse en cada uno de estos contratos, para lograr un mejor entendimiento se ha realizado a criterio de la autora, una agrupación de las principales condiciones contractuales, lo cual constituye un aporte en esta actividad, que se ilustra en la figura 5. Condiciones Contractuales Grupo 1 Objeto y alcance de la licencia Grupo 2 Transmisión y garantía de la tecnología Grupo 3 Condiciones financieras Grupo 4 Desarrollo y evolución de la tecnología Figura 5 Clasificación de las condiciones contractuales Fuente: Elaborado por la autora La explicación y ejemplos de las cláusulas que deben figurar en cada tipo de contrato aparecen en el anexo 15. Una vez definidas las principales cláusulas, estas serán negociadas entre el licenciante y el licenciatario en varias sesiones de negociación. Luego de alcanzar un consenso con relación a las condiciones contractuales, el resultado de esta actividad es lograr la versión final del contrato de licencia, que respalde los intereses de la parte cubana y que garantice la adquisición de tecnología. La propuesta final del contrato debe someterse antes de su firma a la consideración de la OCPI. Es importante acotar, que no es obligatoria esta remisión, puesto que no existe una normativa que disponga que la OCPI sea la encargada de la revisión de los contratos de licencia. No obstante, las consideraciones que emita la OCPI resultan ventajosas para la organización cubana que lidera el proyecto de adquisición de tecnología, con vistas a recibir un asesoramiento en temas de gran complejidad técnica y legal. 55 2.2.8 Actividad 8. (A8) Firma del contrato de licencia Esta actividad consta de un único paso: - Paso 1. Suscripción del contrato de licencia. Luego de tomar en cuenta las consideraciones de la OCPI y otras instituciones que evalúen la propuesta final del contrato de licencia, y modificar aquellas cláusulas que fuesen necesarias, procede la concertación del contrato por las partes. Este se suscribe por las partes que intervienen (licenciante y licenciatario) mediante los representantes legales acreditados para ello y a partir de este momento se le da inicio a la ejecución del mismo. 2.2.9 Actividad 9. (A9) Anotación del contrato de licencia de patente ante la OCPI Antes de describir los pasos que integran esta actividad, es preciso fundamentar la obligatoriedad de la anotación y los efectos jurídicos que ello conlleva. La anotación solamente es exigida para el caso del contrato de licencia de patente, no así para la licencia de secreto empresarial, debido a la naturaleza de esta modalidad. Nuestro país se afilia al Sistema obligatorio, en virtud del cual la inscripción del contrato de licencia de patente es imperativa y considerada como presupuesto para la oponibilidad frente a terceros. Ello se establece en el Artículo 127, numeral 2 del (Decreto-Ley No.290, 2011) y también dispone aquellas situaciones en las que no serán anotadas los contratos de licencias de patentes, de conformidad con el Artículo 129 de la citada legislación. La anotación del contrato constituye el presupuesto del que se van a desprender importantes efectos jurídicos36. Es válido aclarar que la anotación no significa un requisito necesario para la validez y la eficacia entre las partes. A juicio de la autora, los principales efectos jurídicos que se derivan de la anotación del contrato de licencia de patente son los siguientes: - demostrar la utilización de la patente en un proceso en el que se pretenda conceder una licencia obligatoria por falta de explotación en el territorio nacional37. 36 Los efectos jurídicos del contrato, consisten en primer orden en crear el deber de observancia de la regla contractual y en la proyección del contrato sobre las relaciones o situaciones objetivamente contempladas en el mismo contrato. 56 - demostrar que la patente está siendo explotada por un licenciatario, a los fines de evitar la cancelación del registro. - En aquellos casos en los que el licenciante autoriza al licenciatario en el marco del contrato a defender la patente ante una infracción del derecho en el territorio licenciado, y en este supuesto el contrato anotado constituye la prueba para demostrar la legitimación activa que posee el licenciatario y así poder establecer una demanda ante las instancias que correspondan. - Ante una infracción del derecho de patente, una de las pretensiones a exigir por el titular del derecho es la indemnización de los perjuicios causados. El tribunal que conozca del asunto para cuantificar la indemnización debe tener el precio que el infractor habría pagado por concepto de una licencia contractual38. En este caso se pueden tomar como referencia las regalías o el pago de suma global fijadas en contratos de licencias que ya se han concedido y consten anotados. - Poder disfrutar de beneficios fiscales, obteniéndose ventajas directas de la aplicación del impuesto sobre las ganancias. Estas disposiciones pueden aparecer en las legislaciones de propiedad industrial y en las tributarias39. - La oponibilidad de los efectos del contrato por los terceros frente a las propias partes, denominada utilizabilidad del contrato: en este caso el contrato de licencia se utiliza como prueba del daño sufrido. Por ejemplo: cualquier tercero puede invocar frente a las partes el contrato de licencia de patente por ellos concertado, para exigir los daños extracontractuales causados por los productos fabricados defectuosos como 37 En correspondencia con lo establecido en el artículo 53 del (Decreto-Ley No.290, 2011) se concede licencia obligatoria en los casos siguientes: inciso a) falta o insuficiencia de explotación del objeto de la patente, que genera efectos negativos en el mercado, inciso c) cuando la explotación por el titular haya sido interrumpida durante más de un año. De conformidad con el numeral 3) del propio artículo 53, para poder aplicarse el inciso a) el potencial usuario no puede solicitar la licencia obligatoria en un plazo de cuatros años contado a partir de la presentación de la solicitud de patente o de tres años a partir de la concesión de la patente, aplicándose el plazo que expire último. 38 De acuerdo con lo establecido en el artículo 144 del (Decreto-Ley No.290, 2011) 39 Como parte de aquellas legislaciones de propiedad industrial que prevén estos beneficios, se encuentra el artículo 9 de la Ley argentina de transferencia de tecnología. En el caso de Chile, la Ley 19.039 sobre propiedad industrial, lo dispone en el artículo 18 bis inciso e). En el caso de Cuba de acuerdo a la legislación tributaria vigente no están establecidos impuestos por pagos de regalías, sin embargo nuestro país ha suscrito Acuerdos para evitar la doble imposición tributaria y prevenir la evasión fiscal, y en los cuales se ha fijado que las regalías procedentes del país que firma el acuerdo y pagadas a un residente del otro país que forma parte en ese Acuerdo, pueden someterse a imposición, pero el impuesto exigido no podrá exceder del 5% del importe bruto de las regalías por concepto de contratos de licencias de patente, know-how, marcas, entre otros. 57 consecuencia de incumplimientos contractuales por una de las partes (fundamentalmente del licenciatario). Esta actividad la integran los pasos siguientes: - Paso 1. Presentación de la anotación. La solicitud de anotación de licencia se presenta ante la OCPI, por cualquiera de las dos partes (licenciante o licenciatario). Ello se realiza de acuerdo a lo establecido en el formulario de presentación y se anexa el contrato de licencia de patente. Este último documento constituye un requisito esencial que es exigido para este trámite, con el objetivo de que se evidencie la voluntad de transferir la patente para su explotación. Toda la documentación debe ser presentada en idioma español o en su defecto acompañado de una traducción certificada o auténtica. - Paso 2. Comunicación de la decisión de la OCPI. La solicitud de anotación puede ser aprobada o denegada, decisión que es enviada al licenciatario. Cuando la licencia sea, por su contenido y alcance, lesiva a la economía nacional o contraria a la legalidad, será denegado su registro. Un supuesto de esto, lo constituye el hecho de que la licencia contenga cláusulas restrictivas40. Estas restricciones limitan la posibilidad de nuestro país de acceso a las tecnologías apropiadas, la inserción en nuevos mercados y además impiden el adecuado desarrollo de la capacidad tecnológica del país. Ante la denegación de la anotación del contrato, este sigue siendo válido entre las partes que lo firmaron, solo que no se podrá oponer frente a terceros para los supuestos que se comentaron anteriormente. En caso de cumplir con los requerimientos establecidos se emitirá por la OCPI la Resolución de anotación. Esta se les notifica a los interesados para su conocimiento y se publica en el Boletín Oficial de la Propiedad industrial. 40 A juicio de la autora las cláusulas restrictivas son aquellas que impiden, perjudican o dificultan el desarrollo tecnológico del adquirente de la tecnología, limitan la libertad empresarial del mismo o representan un abuso por parte del que transfiere la tecnología. Estas son analizadas a la luz de lo establecido en el Artículo 184 inciso c) del Decreto-Ley 68 de 1983, que dispone lo siguiente: “las que impongan la obligación de unilateral de ceder de forma onerosa o gratuita las invenciones, modelos industriales, mejoras y perfeccionamientos técnicos y las informaciones técnicas al respecto”, las que impongan al cesionario la obligación de comprar al cedente original las futuras invenciones y perfeccionamientos de la tecnología, salvo cuando involucren marcas que no son propiedad del cedente………………. entre otras de efecto equivalente. 58 2.2.10 Actividad 10. (A10) Adaptación y asimilación de la tecnología protegida Esta actividad consta de los pasos siguientes: - Paso 1. Organizar y ejecutar la capacitación del personal. Se debe capacitar al personal que estará directamente relacionado con la tecnología transferida. El programa de capacitación es organizado por el licenciante y aprobado por el licenciatario, el cuál toma en cuenta todas las modalidades posibles de formación, presenciales y a distancia, que pueden ser a través de: cursos, seminarios, talleres, conferencias, entrenamiento en las instalaciones del licenciante, uso de simuladores como parte de la operación de determinados equipos, etc. - Paso 2. Documentar los perfeccionamientos y mejoras. Los nuevos cambios que se realicen durante la adaptación de la tecnología protegida a las condiciones particulares de la organización, es necesario documentarlo pues de esta forma se mantiene una vigilancia y evaluación de aquellos que pueden ser susceptibles de protección mediante las diferentes modalidades de propiedad industrial. También se refiere al registro y codificación de la experiencia sistemática de producción, la solución de problemas de operación y mantenimiento, el desarrollo o mejoras de producto, las mejoras que se realizan en equipos o en la planta de producción, los cambios favorables que se introducen para disminuir los impactos ambientales, las modificaciones a la operación de la empresa, el uso de nuevos materiales o materias primas, entre otras experiencias que conviene documentar como parte de la actividad de adaptación de la tecnología. 2.2.11 Actividad 11. (A11) Evaluación mediante el Sistema interno de propiedad industrial del proceso de adquisición de tecnología protegida En correspondencia con lo que se establece en la Resolución 21 de 2002 del CITMA, cada organización debe diseñar e implementar su propio Sistema interno de propiedad industrial (SIPI). Como parte de este Sistema se deberá considerar un conjunto de actividades, para la gestión de la Propiedad Industrial, en los que debe incluirse la transferencia de tecnología. En el caso específico de la adquisición de tecnologías protegidas mediante patente o secreto empresarial. Se propone por la autora un Índice 59 que sea capaz de medir si la negociación ha sido efectiva, de forma que garantice la adquisición de la tecnología. En esta actividad se calcula el Índice de negociación efectiva (INE), por el grupo de trabajo a cargo del proyecto de adquisición de tecnología. Este índice analiza el nivel de efectividad de la negociación y su influencia en la adquisición de la tecnología. Para ello se realizan los pasos siguientes: - Paso 1. Obtención de los pesos para los 5 indicadores establecidos, que se muestran en la tabla 3 Tabla 3 Indicadores a evaluar para calcular el Índice de negociación efectiva. Fuente: Elaborado por la autora. Indicadores Descripción Total de puntos por indicador Preparación óptima del Este indicador permite conocer la medida en 10 proyecto de adquisición que la organización se preparó para la selección de la tecnología apropiada y de la empresa licenciante Correspondencia de la Mide el nivel en que la organización cuenta 10 tecnología adquirida con con las tecnologías, en correspondencia con las exigencias nacionales e sus necesidades tecnológicas y las internacionales exigencias de los mercados a nivel internacional Disponer de negociadores Este indicador mide la capacidad que ponen 10 expertos. de manifiesto los negociadores en un proyecto de adquisición de tecnología en relación a la planificación de un amplio conjunto de alternativas, de negociar en equipo, definir los objetivos mínimos y máximos, comportamiento asumido en el proceso de negociación. Concertación de un Mide en qué medida el contrato concertado 10 contrato favorable entre licenciante y licenciatario dispone de las cláusulas contractuales que benefician el uso de la tecnología, entrega de información su valor, comercialización y acceso a nuevos desarrollos Posibilidad del ulterior Muestra la medida en que la organización ha 10 desarrollo de la tecnología sido capaz de adaptar la tecnología adquirida adquirida y desarrollar nuevas mejoras, para cumplir con sus objetivos estratégicos. 60 - Paso 2. Cálculo del INE. Se realiza a través de la sumatoria del valor de cada indicador, mediante la expresión 2.5: INE ∑ (2.5) - Paso 3. Análisis del valor de INE obtenido. Se determinan 3 posibles estados para este índice, como se presenta en la evaluación siguiente: INE < 85 significa que existe una baja efectividad de la negociación, que tributa de forma directa en la gestión de adquisición de tecnología, y no posibilita el desarrollo de nuevas capacidades tecnológicas a partir de la obtención y asimilación de la tecnología adquirida. 85 ≤ INE ≤ 90 significa que existe una media efectividad de la negociación, lo que indica que la adquisición de la tecnología se verá afectada en aquellos indicadores que no se cumplieron, limitando el desarrollo de nuevas capacidades tecnológicas a partir de la obtención y asimilación de la tecnología adquirida. INE > 90 significa que existe una gestión alta, una negociación efectiva, que tributa con resultados positivos a la adquisición de la tecnología, posibilitando el desarrollo de nuevas capacidades tecnológicas a partir de la obtención y asimilación de la tecnología adquirida. 2.3 Evaluación de la metodología sobre la adquisición de tecnologías mediante patente y secreto empresarial utilizando el método Delphi Ante la ausencia de metodologías y modelos precedentes en el contexto nacional, para la gestión de adquisición de tecnologías, se torna difícil realizar un análisis comparativo que permita contrastar los resultados que se obtienen a partir de la aplicación de metodologías diferentes. Por esta razón se consideró la utilización del método de consulta a expertos (Método Delphi) para evaluar la metodología propuesta en relación a su flexibilidad, posibilidad de aplicarse en diferentes sectores tecnológicos, y su contribución práctica en la transferencia de tecnología protegida por la propiedad industrial y al mismo tiempo obtener opiniones críticas del personal especializado. 61 Se consideraron los mismos pasos y formulaciones descritas en el método de consultas de expertos (método Delphi) referido en el Capítulo II para la validación de las variables establecidas en el proceso de selección de tecnologías. En la selección de los expertos se realizó una valoración sobre el nivel de experiencia que poseen estos, para ello se utilizó el cuestionario que aparece en el anexo 10. El objetivo de esta evaluación es medir los niveles de conocimientos que poseen los expertos sobre la materia. En los anexos 16 y 17 se muestran la caracterización de los expertos y el coeficiente de competencia que alcanzaron. En aras de lograr una validación con rigor científico, se seleccionaron 20 expertos provenientes de diferentes sectores tecnológicos, los que están directamente relacionados con la evaluación y aprobación del proceso de adquisición de tecnologías, así como expertos internacionales que tienen experiencia en el tema objeto de estudio. A continuación se presentan 2 gráficos que ilustran la categoría científica de los expertos seleccionados y los sectores de los que provienen. Gráfico 3 Categoría científica de los expertos. Fuente: Elaborado por la autora Gráfico 4 Nivel de representatividad de los sectores a los que pertenecen los expertos. Fuente: Elaborado por la autora 62 Para la elaboración del cuestionario para evaluar la metodología, se tuvieron en cuenta los criterios de (Blanco Mira, et al, 2010) que aparece en el anexo 18. En este instrumento aparecen identificados los aspectos que se midieron en la evaluación de la metodología. Se le envió el cuestionario en tres rondas al grupo de expertos seleccionados. Los resultados obtenidos fueron procesados estadísticamente a través del software “Project-Expertos”. El coeficiente de concordancia de kendall fue analizado en el Procesador estadístico SPSS versión 20 y se obtuvo un valor de 0.85, lo que evidencia un alto nivel de concordancia entre las opiniones de los expertos. Seguidamente se comentan las opiniones más importantes emitidas por los expertos, y que fueron recogidas durante el procesamiento de las encuestas. Los expertos opinaron que los diferentes procesos de la metodología tienen un carácter integrador, y que fortalece la toma de decisiones en relación a la adquisición de tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial. Los expertos consideraron que la metodología propuesta posee un carácter novedoso, pues no existen metodologías de este tipo que se hayan propuesto con anterioridad, y que se evidencia que no se trata de trasplantar modelos de gestión tecnológica foráneos. Que la propuesta presentada representa una real y efectiva contribución metodológica a la gestión de la adquisición de tecnología en Cuba, con el objetivo de lograr una efectiva negociación de la transferencia de tecnología y favorecer el desarrollo tecnológico en las empresas cubanas. Con una concordancia total de los expertos consultados, se plantea que la metodología propuesta presenta las características de flexibilidad y de carácter amplio, pues tiene posibilidades de ser aplicada en diferentes sectores tecnológicos, de acuerdo a las premisas establecidas para su aplicación y las adecuaciones que se requieren en cada tipo de sector. Son válidas también las opiniones de los expertos que consideraron, que la metodología puede ser aplicada en otros países, que se comporten como países importadores de tecnologías. De acuerdo con los juicios emitidos por los expertos, se evidenció que la metodología no es aplicable a otros mecanismos contractuales de transferencia de tecnología, sino exclusivamente, para los contratos de licencia de patente y secreto empresarial. Quedó probado mediante la opinión de los expertos, que no es posible la aplicabilidad de la metodología en otras vías de transferencia de tecnología, como pueden ser la 63 comercialización de tecnología hacia el exterior, o la transferencia entre empresas nacionales. Para cada una de estas vías de transferencia de tecnología se requiere un instrumental metodológico propio, teniendo en cuenta el nivel de especificidad y complejidad de cada proceso que se debe cumplir. En el caso específico de la transferencia de tecnología hacia el exterior, que no constituye objeto de esta investigación, algunos expertos opinaron que los modelos y metodologías que se deben proponer para su gestión, tendrán que diseñarse a la medida y en función de las características de cada sector tecnológico, lo que coincide con los criterios y recomendaciones de la autora. Por ejemplo en el caso del sector biotecnológico, las estrategias que se han seguido para la transferencia de tecnología protegidas mediante la propiedad industrial desde el punto de vista práctico han sido muy específicas, y puede que no se ajusten a otra rama tecnológica. Algunos de los expertos consultados refieren que determinados procesos que componen la metodología pudieran aplicarse de forma aislada a otras vías de transferencia de tecnología. En opinión de la autora, ello carece de sentido, pues se vulneraría el carácter sistémico de las actividades y las premisas establecidas para la aplicación de la metodología. Se comprobó también que el orden en que aparecen las actividades que componen la metodología es totalmente adecuado. No fueron propuestas nuevas actividades por parte de los expertos. Con un alto nivel de concordancia los expertos consideraron que la actividad sobre la selección de tecnologías protegidas posibilita reconsiderar y refinar las decisiones vinculadas a la evaluación y definición de la tecnología que se debe adquirir, y que éste se integra con el resto de las actividades relativos a la negociación, ejecución y difusión de la tecnología en la organización. El criterio de los expertos identificó que los fundamentos utilizados en la clasificación de las condiciones esenciales en los contratos de licencias, y los mecanismos de control de la metodología fueron pertinentes, lo que indica el reconocimiento de su calidad para conformar el instrumental metodológico para la gestión de la adquisición de tecnologías. Los expertos manifiestan que las dificultades para la utilización de estas actividades radican en el sistema de habilidades directivas y en el nivel de conocimientos de los especialistas involucrados para usarlo sistemáticamente en la organización que se 64 aplique. Pero a su vez presenta como cualidad la capacidad de aprendizaje, pues permite su perfeccionamiento en la medida en que sea aplicable. Se obtuvieron criterios satisfactorios por parte de los expertos respecto a la aplicación práctica de la metodología, considerando como importante las informaciones relevantes que se obtienen en cada actividad para la toma de decisiones estratégicas, y en el aporte de herramientas gerenciales, lo cual contribuye a la negociación efectiva de la transferencia de tecnología y potencia el desarrollo tecnológico nacional. El 90% de los expertos consideraron de utilidad la metodología propuesta, basado en que no existen experiencias anteriores de la aplicación integral y sistémica de las actividades que la componen, en otras organizaciones. El 98 % de los expertos reconoce que la metodología se encuentra en correspondencia con los principios establecidos en la Política y el Sistema Nacional de Ciencia e Innovación Tecnológica, como lo constituye el hecho de fortalecer las actividades de transferencia de tecnologías, evaluadas desde y hacia el exterior del país. La metodología también obedece a los Lineamientos de la política económica y social del Partido. Es válido decir también que la metodología constituye una herramienta de gestión, pero no abarca las disposiciones normativas que son necesarias aplicar, para lograr una mayor efectividad y control del proceso de adquisición de transferencia de tecnología. Estos aspectos aparecen recogidos en las recomendaciones de esta tesis para su trabajo futuro. 2.4 Conclusiones parciales 1. Para la gestión de la adquisición de tecnologías mediante contratos de licencia de patente y secreto empresarial, se precisa de una metodología que organice de forma efectiva la toma de decisiones, incluyendo la factibilidad del negocio, selección de la tecnología y la inserción de las condiciones fundamentales, que constituye el principal aporte científico de esta investigación. 2. Se complementa y refuerza el nivel de factibilidad del proyecto de adquisición de tecnología mediante los aspectos de propiedad de industrial que deben evaluarse, la realización de un estudio de patente integrándose con otras informaciones de carácter técnico y comercial y la búsqueda de infracción de patentes. 65 3. Se comprobó mediante la validación del método de consulta a expertos la consistencia y factibilidad de los nueve indicadores de carácter técnico, económico, legal y comercial que se deben evaluar en el proceso de selección de tecnologías protegidas que se erigen como aportes científicos. 4. Las indicaciones técnico-metodológicas que orientan la creación de un grupo negociador, así como la clasificación de los grupos de cláusulas fundamentales que se deben incluir en los contratos de licencias garantizan la conducción de las negociaciones. 5. Los resultados obtenidos en la evaluación de la metodología mediante la consulta a expertos, permitió valorar importantes cualidades de ésta, como su aplicabilidad en diferentes sectores tecnológicos, pertinencia, la capacidad de aprendizaje porque en su aplicación puede ser mejorada, que garantiza la negociación efectiva y su correspondencia con los principios establecidos en la Política y el Sistema Nacional de Ciencia e Innovación Tecnológica y con los Lineamientos de la Política Económica y Social del Partido. 66 CAPÍTULO III VALIDACIÓN DE LA METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL CAPÍTULO III: VALIDACIÓN DE LA METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍAS MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO EMPRESARIAL Para la comprobación de la hipótesis de la investigación se diseñó como estrategia la aplicación total de la metodología para comprobar su factibilidad en dos casos de estudio sobre licencia de secreto empresarial y la aplicación parcial en un caso de estudio sobre licencia de patente. 3.1 Selección de la empresa CUVENPEQ y verificación de las premisas para la validación de la metodología propuesta Se consideró pertinente orientar la comprobación práctica de la hipótesis de investigación en la aplicación total en dos casos de estudio. En los epígrafes siguientes se muestran los resultados obtenidos durante la validación de la metodología propuesta en el período de 2008 hasta 2011. A nivel mundial, la industria Petroquímica ha sido una de las industrias con más rápido crecimiento y que ha tenido grandes beneficios. En Cuba esta industria se desarrolló con la Revolución, en la década de los años 60 funcionaban tres plantas de producción de amoniaco. La crisis energética y la disponibilidad de grandes volúmenes de amoníaco producido en la URSS, a precios más competitivos que los obtenidos a partir de nafta en las plantas existentes en el país, afectaron las producciones nacionales de urea y amoníaco, entonces existentes, quedando en funcionamiento las plantas de ácido nítrico y nitrato de amonio en Nuevitas a partir de amoníaco importado. Actualmente el amoniaco y la urea son productos que se importan. En el año 2011, el país tuvo que gastar un total de $196 800 000 CUC por las importaciones de ambos productos. A partir de esta situación se decidió por el Estado cubano redimensionar esta industria tecnológicamente, comenzando por la producción de amoniaco y urea en Cienfuegos, con el objetivo de sustituir las importaciones y poder abastecer a la industria nacional y crear fondos exportables. Se seleccionó la industria petroquímica como objeto para la validación, teniendo en cuenta que esta es una industria en pleno desarrollo en Cuba. También fue objeto de 67 análisis, que una parte de la estrategia de desarrollo de esta industria está basada en la adquisición de tecnologías foráneas, para la producción y comercialización de fertilizantes y otros productos. Como parte de la estrategia diseñada para este sector, fue creada la empresa CUVENPEQ S.A que es una empresa mixta, con el objetivo de realizar proyectos petroquímicos para Cuba. Esta empresa se integra al Grupo Empresarial de la Industria Química, perteneciente al Ministerio de la Industria Básica (MINBAS). Se autorizó la creación de la empresa mixta mediante el Acuerdo No.6207 del Comité Ejecutivo, y se inscribió en el Registro Mercantil en febrero de 2008. Esta empresa fue seleccionada para la validación, por tener como proyección estratégica la operación de los tres complejos petroquímicos en Cuba, fertilizantes (urea y amoniaco), Polímeros y Cloro-Sosa-PVC. Estos productos están destinados para el consumo nacional y para la exportación. La empresa mixta presenta la estructura organizativa siguiente: Gerencia general Gerencia contable financiera Gerencia comercial Gerencia de inversiones Gerencia técnica Gerencia recursos humanos Sucursal CUVENPEQ Cienfuegos Figura 6 Organigrama general CUVENPEQ S.A. Fuente: Extraído del Manual Corporativo de la empresa CUVENPEQ S.A. Dentro de la estructura organizativa, la sucursal de Cienfuegos es el área administrativa que atiende directamente los proyectos de adquisición tecnológica de amoniaco y urea, aunque se requiere la participación de otras áreas de la empresa debido a la complejidad de estos proyectos. A los efectos de la presente investigación, el estudio de casos se define: como los procesos de adquisición de tecnologías que ocurren en la Empresa CUVENPEQ S.A. 68 Por lo que el caso de estudio No.1 se refiere al proceso de adquisición de tecnología de amoniaco, el caso de estudio No.2 representa la adquisición de tecnología de urea. Para la aplicación de la metodología en los casos de estudio ocurridos en CUVENPEQ S.A se valoraron las premisas siguientes: La industria se encuentra ante una necesidad tecnológica y la estrategia a seguir es la adquisición de tecnologías foráneas. Las tecnologías líderes para la producción de urea y amoniaco a nivel mundial, se encuentran protegidas mediante patente y secreto empresarial, como modalidades de la propiedad industrial en diferentes países y en Cuba. La relación contractual que se establecerá para la adquisición de tecnologías será entre CUVENPEQ S.A, como empresa cubana adquirente y una empresa extranjera titular de la tecnología protegida. Se creó una empresa mixta que tiene como finalidad el desarrollo de proyectos tecnológicos en el área de la petroquímica, y la aplicación de la metodología se realizó una vez que esta empresa estaba creada e inscrita en el Registro Mercantil. La metodología se aplica en el sector de la química, específicamente en el área de la petroquímica. En la presente investigación se omiten algunos datos obtenidos en el estudio de factibilidad y los nombres reales de las empresas que figuran como licenciantes de tecnologías en cada caso de estudio, identificándose a las empresas con letras, por considerarse estas informaciones de carácter confidencial para la empresa CUVENPEQ S.A. En cada caso de estudio se exponen los resultados alcanzados en cada una de las actividades que componen la metodología. 3.2 Validación de la metodología en el caso de estudio 1 “Tecnología de amoniaco” 3.2.1 Actividad 1. (A1) Formulación del proyecto de adquisición de tecnología de amoniaco Paso 1. Conformación y preparación del grupo de trabajo. Se creó por acuerdo del Consejo de Dirección el equipo de trabajo a cargo del proyecto. El área responsabilizada 69 fue la Sucursal CUVENPEQ Cienfuegos, por lo que se decidió que el responsable del grupo sería el director de esa área, con representantes de otras áreas de la empresa y del MINBAS, que tenían preparación y experiencia en este tipo de proyectos. El grupo se preparó mediante el estudio de las normativas y otros instrumentos requeridos. Paso 2. Consulta de información. De acuerdo a la información preliminar que se tenía de la producción de amoniaco, se accedieron a catálogos comerciales y revistas especializadas de la petroquímica. Se enviaron especialistas a plantas de producción de amoniaco en diferentes países, con el objetivo de obtener información e intercambiar experiencias. Paso 3. Conformación del proyecto de adquisición de tecnología. Se definieron las necesidades tecnológicas, los objetivos del proyecto, su alcance y tiempo de ejecución. De forma preliminar se estimaron las inversiones probables, los costos de operación, los ingresos, a partir de los reportes realizados por FERTECON41. 3.2.2 Actividad 2. (A2) Elaboración del estudio de factibilidad y estudios de patentes de amoniaco Paso 1. Elaboración del Estudio de Factibilidad: Se realizó basado en la Metodología del (MEP, 2001), con la finalidad de evaluar la adquisición de las tecnologías de producción de fertilizantes, en este caso amoniaco. Los objetivos del estudio estuvieron dirigidos a: visualizar, conceptualizar y proveer soluciones generales, enfocándose a la evaluación de la factibilidad técnico-económica del proceso productivo de amoniaco. Por considerarse los resultados obtenidos de carácter confidencial para la empresa CUVENPEQ S.A solamente se expondrán sucintamente algunos elementos. Los resultados obtenidos en este estudio fueron los siguientes: - Desde el punto de vista del mercado se determinaron los principales países productores y exportadores de amoniaco, de forma regionalizada: América del Norte, Centro y Sur. Se observó que la tendencia de los principales países productores de amoniaco ha sido la de reducir su producción como 41 Fertecon Limited es una empresa fundada en 1978, que ofrece información actualizada sobre todos los productos fertilizantes y las materias primas. La experiencia de esta empresa abarca la economía, mercado, agronomía, química, ingeniería química y análisis de costo. Se puede obtener información más detallada en la página web: http://www.fetercon.com 70 consecuencia de los altos costos de la materia prima fundamental, por lo que rápidamente se están convirtiendo en grandes importadores de amoniaco. Se valoró que la rentabilidad de la producción de amoniaco dependerá en gran medida de la disponibilidad del gas natural a un precio competitivo, para poder colocarlo en el mercado internacional. No se prevén exportaciones en el caso del amoniaco, porque la producción será destinada a la obtención de urea, a otras producciones nacionales como el níquel y el nitrato de amonio y para el consumo de algunos organismos del estado como el MINAZ, MINAGRI, entre otros. - Desde la perspectiva técnica se analizaron las características técnicas de los procesos tecnológicos, en que han consistido las mejoras que se le han realizado al sistema básico de producción de amoniaco. En la descripción de tecnologías de amoniaco se identificaron cuáles de ellas se encontraban protegidas mediante las modalidades de la propiedad industrial. se omitieron aquellas que provenían de empresas norteamericanas o que tuvieran algún vínculo accionario con este país, debido a las restricciones comerciales y las empresas que contemplaban dentro de su diseño plantas productoras a gran escala. También se evaluaron los aspectos ambientales y la compatibilidad con las normas técnicas nacionales. En función de los parámetros anteriores, de 10 empresas que se identificaron en las fuentes de información consultadas, en este estudio se preseleccionaron 3 empresas oferentes de tecnologías de amoniaco. - El análisis económico-financiero se realizó en función de los indicadores económicos establecidos en la metodología del MEP. Los resultados de esta inversión son positivos, alcanzándose en los 15 años de operación analizados unas utilidades netas de $1 260 070 MUSD. Las materias primas y materiales representan, como promedio, el 51,9% de los costos totales, siguiéndole en importancia la depreciación, amortización y los gastos financieros. El Valor Presente Neto (VPN) se calculó y arrojó resultados positivos. Si bien el VPN es un criterio de evaluación de los proyectos de inversión muy útil, se consideraron otros factores que resultaran en mayores beneficios de esta adquisición. Los ingresos estimados que recibe 71 CUVENPEQ S.A en los primeros años de explotación de la tecnología de amoniaco se ilustran en la tabla 4. Tabla 4 Ingresos estimados de amoniaco. Fuente: Extraído del estudio de factibilidad Ingresos (CUC) Mercado Nacional Amoniaco Año 1 Año 2 Año 3 Año 4 Año 5 70 000000 74 380000 77 570000 80 000000 82 000000 El tema de la sustitución de importación se calculó teniendo en cuenta una demanda estimada para el mercado nacional de amoniaco de 150 000t, y el precio promedio en el mercado internacional de amoniaco es de 687 USD/T. En un año, el país tiene que gastar un total de 83 000 000 CUC por la importación de este producto, por lo que resulta beneficioso adquirir la tecnología. Paso 2. Realización de un estudio de patentes y otras informaciones de carácter técnico y comercial. Se analizaron las empresas que se preseleccionaron en el estudio de factibilidad, identificadas como empresas “A”, “B” y “C”. Se realizó una búsqueda de patentes, utilizando la base de datos PatSnap42. La primera estrategia de búsqueda mediante palabras claves en idioma inglés, y ver cuáles son las empresas líderes en este sector. Se utilizó una segunda estrategia de búsqueda, que consistió en combinar las palabras claves identificadas, en los campos “resumen”, “título”, “reivindicaciones” y “titular” y los nombres de las empresas oferentes de tecnologías. A continuación se comentan los resultados obtenidos: Se observa que las empresas que se preseleccionaron como oferentes de tecnologías en el estudio de factibilidad, se encuentran entre las diez empresas más importantes en la producción de amoniaco. Todas ellas poseen invenciones solicitadas y concedidas en 42 Disponible en el sitio: www.patsnap.com. Esta es una nueva base, que difiere de las bases tradicionales, porque es capaz de procesar mayor cantidad de información, y representa mejor los resultados obtenidos, mediante gráficos. Una gran parte de sus servicios están disponibles gratuitamente, con amplia cobertura mundial y gran nivel de actualización. Ofrece la posibilidad de buscar de forma simultánea y automáticamente en las bases de datos de la Oficina Norteamericana de Patentes y Marcas, en la Oficina Europea de Patentes (tanto solicitudes como patentes concedidas) y las invenciones que se han solicitado a través de la vía PCT, así como en otras bases de datos de oficinas de propiedad industrial nacionales. Se garantiza la facilidad de descargar el texto completo de la patente. 72 diferentes países del mundo, y se observa que las patentes protegen aquellas soluciones técnicas que se concentran principalmente en la rama de la química. De las tres empresas, la que mejores resultados arrojó fue la empresa “B”. Es la que más patentes ha generado en relación a las tecnologías de producción de amoniaco y diversificación de este producto, durante más de 40 años, lo cual indica un alto nivel de innovación43. En el anexo 19 se presentan tres gráficos elaborados por la propia base de datos, dónde se observa que la estrategia de protección de las patentes de la empresa “B”, se ha dirigido principalmente a los Estados Unidos y los países europeos. También se muestra que las patentes solicitadas por esta empresa se concentran fundamentalmente en la rama de la química y la metalurgia, lo que significa un 49.5 % con respecto al resto de los sectores tecnológicos. Esta clasificación de los sectores se realiza de acuerdo a la Clasificación Internacional de Patentes. Se evidencia que el período de mayor generación de innovaciones protegidas mediante patentes por la empresa “B” abarca el período desde 1996 hasta el 2009. Se consultaron además otros sitios44 para la localización de informaciones comerciales y sobre otras particularidades de las tecnologías de producción de amoniaco. El objetivo de combinar todas las informaciones obtenidas consistió en poder evaluar todas las potencialidades tecnológicas, los negocios concertados por estas empresas, entre otros. Una vez concluidos estos estudios, se evidencia que la empresa “B” es la que mayor respaldo tecnológico y grado de innovación tecnológica posee. Pero estos resultados no son suficientes para tomar una decisión con qué empresa se debe negociar para adquirir la tecnología protegida. 43 De acuerdo con (Xuan, 2008) se podrían evaluar por lo menos seis atributos de las actividades innovadoras mediante el uso de datos sobre patentes. El primer atributo es el nivel de actividad innovadora. Las solicitudes de patentes generalmente se presentan durante la primera etapa del proceso de investigación. Por lo tanto, la cantidad de solicitudes de patentes puede considerarse no sólo como una medición de los resultados de innovación, sino también como un indicador del nivel de actividad innovadora en sí misma. No obstante, los análisis que se basan en los datos sobre patentes deben utilizarse con cautela a la hora de interpretar la geografía de las actividades innovadoras. La metodología subyacente que se utiliza para concebir un indicador condiciona el resultado reflejado por éste. Sin la debida adaptación, los datos sobre las solicitudes de patentes según se presentan ante las oficinas nacionales de propiedad intelectual son insuficientes o incluso parciales como indicadores de innovación. 44 Fueron consultados los siguientes sitios: www.google.com, www.googlescholar.com http://www.invenia.es, www.redciencias.cu www.kompass.com, www.Bnamericas.com, http://espana.catalogo-empresas.com/Amoniaco/, www.alibaba.com/trade/search/3i1p5tyfchms/Ammonia_Equipment.html 73 Paso 3. Búsqueda de infracción de patentes. Se realizó esta investigación en la OCPI, con el objetivo de determinar si estas empresas tenían protegidas sus tecnologías en Cuba. Los resultados arrojados evidencian que no existen registros ni solicitudes de patentes a favor de estas empresas en nuestro país, lo cual constituye un elemento esencial a tener en cuenta en otras actividades que se deben ejecutar como parte de la aplicación de la metodología. 3.2.3 Actividad 3. (A3) Evaluación del estudio de factibilidad de amoniaco. Paso 1. Evaluación interna del estudio de factibilidad. Esta se realizó mediante su discusión en el grupo de trabajo, y se designó un oponente para evaluar el estudio. Se evaluaron los resultados obtenidos, y se decidió por el grupo de expertos que estos eran positivos y aprobaron el estudio. Esta decisión fue colegiada con el primer nivel de dirección de la empresa. En consecuencia, el estudio de factibilidad se presentó y aprobó en el Comité de Gerencia de CUVENPEQ y en el Consejo Técnico del MINBAS. Paso 2. Evaluación externa del estudio de factibilidad. Como parte de los mecanismos gubernamentales establecidos, se sometió el estudio de factibilidad a la consideración del MEP, de acuerdo a lo estipulado por la Resolución 91 del 2006. Como se trata de un proceso de transferencia de tecnología fue presentado también al CITMA, mediante el Sistema de Ventanilla Única. Al final de la evaluación fue emitido un dictamen por estos organismos, pronunciándose sobre la aprobación del proyecto de adquisición de tecnología de amoniaco. A partir de esta decisión favorable, se continúa con la ejecución de las otras actividades. 3.2.4 Actividad 4. (A4) Acceso mediante acuerdos de confidencialidad a la información técnica protegida por secreto empresarial Paso 1. Solicitud de información a los licenciantes de tecnología. Se les envió una carta de solicitud a las tres empresas oferentes de tecnologías, que se preseleccionaron en el estudio de factibilidad para conocer de su interés en transferir la tecnología de amoniaco que cada una de ellas posee. Todas las empresas manifestaron su interés en transferir la tecnología que poseen. 74 Paso 2. Análisis de propuestas de acuerdos de confidencialidad enviados por los licenciantes. Estas empresas estuvieron de acuerdo en suministrarle a CUVENPEQ S.A algunas de las informaciones esenciales desde el punto de vista técnico, económico y comercial, con la condición de suscribir un acuerdo de confidencialidad. En correspondencia con ello cada empresa licenciante envió un acuerdo tipo de confidencialidad. Paso 3. Negociación y suscripción de los acuerdos de confidencialidad. CUVENPEQ revisó las condiciones de los acuerdos tipos enviados. Posteriormente se negoció y suscribió con cada empresa licenciante de tecnología, un acuerdo que contenía como obligaciones fundamentales la de no revelar, ni divulgar la información que se identifique como confidencial, con el objetivo de evaluar la tecnología protegida que se pretende adquirir. Luego de tener acceso a este tipo de informaciones, se decide ejecutar la actividad de selección de las tecnologías de amoniaco que se están ofertando por cada empresa licenciante. 3.2.5 Actividad 5. (A5) Selección de tecnologías de amoniaco protegidas Paso 1. Evaluación de las variables tecnológicas, económicas, comerciales y legales mediante una matriz de análisis. Esta evaluación se realizó por el grupo de trabajo a cargo del proyecto de adquisición de tecnología. Se conformó una matriz donde se pondera el valor de cada variable por empresa, que se muestra en la tabla 5. Es importante puntualizar que las empresas que figuran como oferentes de tecnologías de amoniaco, por considerarse esta información de carácter confidencial, no aparecen sus nombres y se identifican con las letras “A”, “B” y “C”. Tabla 5. Matriz obtenida en la evaluación de los nueve indicadores por cada empresa licenciante de tecnología de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora Empresas I.1 I.2 I.3 I.4 I.5 I.6 I.7 I.8 I.9 Total “A” 6 22.5 12.5 2.5 2.5 5 0 5 3 59 “B” 10 30 30 5 5 5 5 5 4 100 “C” 0 20 12.5 5 2.5 0 0 2.5 3 45.5 Leyenda: “A”, “B” y “C”- Empresas licenciantes de tecnología de amoniaco I.1, I.2 I.3, I.4, I.5, I.6, I.7, I.8, I.9- variables evaluadas 75 Paso 2. Aplicar técnica estadística multivariada. Se procedió aplicar el método análisis de componentes principales a los resultados obtenidos en la matriz de análisis. Para ello se utilizó el procesador estadístico Start Graphics versión 6.1. En este sentido las variables que aparecen identificadas en los gráficos como I1 (se han utilizado una I mayúscula acompañado del número 1, y así sucesivamente con el resto de las variables). Los resultados obtenidos fueron los siguientes: Los componentes se determinaron a partir del criterio de porcentaje, de acuerdo con (Linares, 1990). En este caso, se seleccionaron 2 componentes, ya que el resto de los componentes tenían valores mayores o iguales a 1. Estos dos componentes explican el 100 % de la variabilidad en los datos originales. Seguidamente se muestran los gráficos resultantes del procesamiento estadístico. Gráfico 5 Representación gráfica de las variables por componentes para la tecnología de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora De acuerdo a lo que se muestra en el gráfico 5, la componente 1 se caracteriza por agrupar a las variables: facilidades de operación y mantenimiento de la tecnología, credibilidad de las empresas licenciantes y condiciones del contrato de licencia (I3, I7, I9) y en la componente 2 se agrupan las variables: características del proceso tecnológico y participación del licenciante en el financiamiento del proyecto de adquisición (I2 e I6). Estos resultados estadísticos indican, que en el caso de la tecnología de amoniaco, de las 9 variables analizadas, se lograron agrupar 5 de ellas. Es decir que en el análisis integral de las 3 empresas licenciantes, estas son las variables que mayor agrupamiento y prevalencia han tenido. También se observa que en este agrupamiento intervienen variables que miden los aspectos tecnológicos, los económicos y legales de las empresas licenciantes. 76 Leyenda: A, B y C- Empresas licenciantes de tecnología de amoniaco. I1, I2 I3, I4, I5, I6, I7, I8, I9variables evaluadas Gráfico 6 Representación gráfica de las variables y las empresas evaluadas de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora El gráfico 6 muestra, que en base al agrupamiento de las 5 variables que se comentaron anteriormente, la empresa que ha obtenido mejores resultados por estas variables es la empresa “B”. Paso 3. Seleccionar la tecnología. En base al análisis de los pasos anteriores, se selecciona la tecnología que posee la empresa licenciante. A partir de ello, se decidió por el grupo de expertos a cargo del proyecto de adquisición de la tecnología, que la empresa “B” fue la seleccionada para adquirir la tecnología de amoniaco. Paso 4. Análisis del tipo de protección legal en Cuba de cada proceso tecnológico. Se realizó una evaluación de la protección legal que posee la tecnología de la Empresa “B” en Cuba. Ello se efectuó a partir de la información transferida en el acuerdo de confidencialidad, el resto de las informaciones obtenidas en las otras actividades y una búsqueda minuciosa de todas aquellas informaciones disponibles en Internet que conforman el estado del arte. Este análisis sólo comprendió aquellas tecnologías de amoniaco de las cuáles se tiene interés de transferir por parte de CUVENPEQ y no del acervo tecnológico completo del licenciante, por lo que solo se tienen en cuenta 5 procesos tecnológicos. 77 25.00% 22.22% 20.00% 16.67% 16.67% 16.67% 15.00% 11.11% 10.00% 5.56% 5.56% 5.56% 5.00% 0.00% patente know-how Proceso 1 patente know-how Proceso 2 know-how Proceso 3 patente know-how información pública Proceso 4 Proceso 5 Gráfico 7 Análisis de frecuencia de la tecnología de amoniaco protegida por la empresa “B” en Cuba. Fuente: Elaborado por la autora El gráfico 7 muestra que los cincos procesos tecnológicos que forman parte de la tecnología de amoniaco de la empresa “B” que se tiene interés en adquirirse, presentan diferentes tipos de protección mediante la propiedad industrial en Cuba. Los cuatro primeros procesos se encuentran protegidos mediante know-how mayormente (67%). Es importante destacar que aquellos componentes tecnológicos, que figuran protegidos mediante patentes, en Cuba se consideran como información de dominio público, por no existir derechos de patentes protegidos en nuestro país. No obstante a ello, se decidió destacarlo dentro del gráfico, con el objetivo de diferenciar esta parte de los procesos tecnológicos y tener en cuenta que en otros países estas patentes si están registradas, lo cual tiene trascendencia para las exportaciones de amoniaco que se realicen futuramente, por parte de CUVENPEQ S.A. El último proceso tecnológico no se encuentra protegido por ninguna modalidad de la propiedad industrial, la que se considera como información pública. Este análisis permite decidir que sólo se van adquirir aquellos procesos tecnológicos protegidos mediante know-how. El resto es información pública, para la cual no se necesita autorización ni erogar pago 78 alguno, para poder explotarla, aspecto este que se tendrá en cuenta en las actividades referidas a la negociación y la concertación del contrato. 3.2.6 Actividad 6. (A6) Presentación del tipo de contrato por el licenciante Paso 1. Envío de la propuesta de contrato de licencia por parte del licenciante. Se le envió a CUVENPEQ una propuesta de contrato de licencia de patente por la empresa “B”, fundamentado en que la tecnología se encuentra protegida mediante patente en diferentes países. En base a los resultados obtenidos en las actividades anteriores, el grupo responsable del proyecto de adquisición de tecnología, decidió rechazar esta propuesta de contrato, y proponer nuevas bases para negociar con el licenciante, debido a que la tecnología no se encuentra protegida por patente en Cuba. Después de varios intercambios entre ambas partes se elaboró una propuesta de Contrato de licencia de secreto empresarial, en correspondencia al tipo de protección legal que posee la tecnología de amoniaco en Cuba. 3.2.7 Actividad 7. (A7) Negociación de las condiciones contractuales Paso 1. Creación del grupo negociador: después de que las partes acordaron el tipo de contrato que procedía, se creó en CUVENPEQ S.A un grupo negociador. En la figura 7 se ilustra la composición que tuvo. Jefe del grupo negociador Especialistas en tecnología de amoniaco Especialistas en economía Especialistas comerciales y asesores jurídicos Figura 7 Estructura del grupo negociador de la tecnología de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora. 79 Por el nivel de importancia de este proyecto de adquisición, este grupo fue propuesto por CUVENPEQ S.A y valorado por el primer nivel de dirección del MINBAS. Luego de aprobada la composición del grupo, que incorporaba a especialistas de CUVENPEQ, del propio organismo y de otras instituciones. El grupo fue nombrado por Resolución del Ministro del MINBAS y se le asignaron las funciones de negociar y revisar las diferentes versiones del contrato de licencia de secreto empresarial presentado por el licenciante. Paso 2. Elaboración de las directivas de negociación. El grupo negociador preparó un documento que contenía las cuestiones esenciales que debían abordarse en el contrato de licencia y las alternativas de negociación que se podían utilizar. Paso 3. Negociación y revisión de las principales condiciones contractuales: Durante el proceso de negociación se insertaron las principales condiciones contractuales que se ajustan a este tipo de contratos. Las cláusulas que tuvieron mayores discusiones en torno a su acuerdo, fueron las siguientes: el alcance de los derechos (carácter exclusivo de la licencia), transmisión del know-how, la limitación de responsabilidad45, a los perfeccionamientos y mejoras, y la ley aplicable en caso de litigios. Cuando se había avanzado en la negociación, la propuesta de contrato que se tenía fue sometida a la consideración de diferentes instituciones, entre ellas a la Cámara de Comercio, al MINCEX y a la OCPI, para buscar los fundamentos necesarios y poder aceptar aquellas condiciones favorables para la parte cubana. También se tuvieron en cuenta las experiencias de trabajo de otras organizaciones cubanas involucradas en procesos similares. Se incorporaron las recomendaciones emitidas por estas instituciones. Después de obtenida la versión final del contrato, que reflejaba el acuerdo entre las partes, se presentó y aprobó en primera instancia por la Junta Directiva de CUVENPEQ S.A y en el MINBAS. 45 Este tipo de cláusulas son consideradas como restrictivas, en este caso se negoció durante varias sesiones entre las partes, y la parte cubana trató de que no se aceptara. Finalmente se acordó en el contrato, con una redacción precisa abarcando las causas y las situaciones en que procedía la limitación de responsabilidad. 80 3.2.8 Actividad 8. (A8) Firma del contrato de licencia de secreto empresarial Paso 1. Suscripción del contrato de licencia. Con la propuesta de contrato de licencia acordada por las partes, se procedió a la firma del contrato en el año 2011. No obstante, el contrato no entraría en vigor hasta 6 meses después de su firma, supeditado a la aprobación gubernamental exigida por el país de la empresa licenciante. 3.2.9 Actividad 9. (A9) Anotación del contrato de licencia de patente ante la OCPI Esta actividad no es procedente en el presente caso de estudio, debido a que el tipo de contrato que se firmó es un Contrato de licencia de secreto empresarial, que no se anota ante la OCPI, teniendo en consideración el carácter secreto de esta figura. 3.2.10 Actividad 10. (A10) Adaptación y asimilación de la tecnología de amoniaco En este caso de estudio esta actividad aún no está completa, pues el tiempo que dista de la firma del contrato no es suficiente, por lo que se han obtenido resultados parciales en esta actividad. Solamente se ha podido implementar el paso 1. Organizar y ejecutar la capacitación del personal. Se planificó un programa de capacitación, que tomó en cuenta diferentes modalidades de formación dirigido a los especialistas que trabajan directamente con la explotación de la tecnología de amoniaco, así como el entrenamiento de algunos especialistas en otras plantas de amoniaco existentes en América Latina y Asia. 3.2.11 Actividad 11. (A11) Evaluación mediante el Sistema interno de propiedad industrial del proceso de adquisición de la tecnología de amoniaco. La empresa CUVENPEQ tiene implementado su Sistema Interno de Propiedad Industrial, en el cual la metodología se inserta para gestionar el proceso de transferencia de tecnología. En esta actividad se calcula el Índice de negociación efectiva (INE), por el grupo de trabajo a cargo del proyecto de adquisición de tecnología. Para ello se realizan los pasos siguientes: 81 Paso 1. Obtención de los pesos para los 5 indicadores establecidos de acuerdo a la tabla siguiente: Tabla 6 Indicadores para calcular el INE en el caso de amoniaco. Fuente: Elaborado por la autora. Indicadores Total de puntos por indicador 1. Preparación óptima del proyecto de adquisición 10 2. Correspondencia de la tecnología adquirida con las 10 exigencias nacionales e internacionales 3. Disponer de negociadores expertos. 10 4. Concertación de un contrato favorable 10 5. Posibilidad del ulterior desarrollo de la tecnología adquirida 6 Paso 2. Cálculo del INE mediante la expresión 2.6 INE INE= 92 (2.6) Paso 3. Análisis del valor de INE obtenido Significa que existe una gestión alta, una negociación efectiva, que tributó con resultados positivos a la adquisición de la tecnología, posibilitando el desarrollo de nuevas capacidades tecnológicas a partir de la obtención y asimilación de la tecnología adquirida. Para que la adquisición de tecnología sea completamente efectiva para la organización se hace necesario continuar en los desarrollos de la tecnología adquirida. 3.3 Validación de la metodología en el caso de estudio 2 “Tecnología de urea” 3.3.1 Actividad 1. (A1) Formulación del proyecto de adquisición de tecnología de urea 82 Paso 1. Conformación y preparación del grupo de trabajo: Este grupo fue creado por el Consejo de Dirección de CUVENPEQ. El área responsabilizada continuó siendo la Sucursal CUVENPEQ Cienfuegos. Se nombró como jefe del grupo de trabajo al Subdirector del área responsabilizada, integrado además por especialistas con experiencia en la tecnología de urea perteneciente a diferentes direcciones de la empresa y del MINBAS. Los miembros del grupo consultaron diferentes normas técnicas y legales como parte de su preparación. Paso 2. Consulta de información. En correspondencia con la información preliminar que se disponía de la producción de urea, se accedieron a catálogos comerciales, revistas especializadas de la petroquímica. Se enviaron especialistas a plantas de producción de urea en diferentes países, para obtener información e intercambiar experiencias. Paso 3. Conformación del proyecto de adquisición de tecnología. Se definieron las necesidades tecnológicas, los objetivos del proyecto, su alcance y tiempo de ejecución. Se identificaron de forma preliminar los riesgos tecnológicos, medioambientales y financieros de la adquisición de tecnología de urea, así como se estimaron las inversiones probables, los costos de operación, los ingresos, a partir de los reportes que figuran en la página web de FERTECON. 3.3.2 Actividad 2. (A2) Elaboración del estudio de factibilidad y estudio de patentes de urea Paso 1. Elaboración del estudio de factibilidad: Se realizó en base a la metodología del (MEP, 2001), que figura en el Anexo 7. Los objetivos del estudio estuvieron dirigidos a la evaluación de la factibilidad técnico-económica del proceso productivo de urea. Por considerarse igualmente estos resultados como confidenciales, solamente se expondrán sucintamente algunos elementos. Los resultados obtenidos fueron los siguientes: - Desde el punto de vista del mercado, se identificó la tendencia de producción de la urea a nivel mundial, se realizó un análisis de la capacidad de producción por regiones, particularizando en América Latina. Se valoraron los precios internacionales de la urea en los últimos 15 años y se consideró que el precio internacional de urea es atractivo para Cuba. Se evidenció que algunos países que actualmente son grandes productores de urea, tienden a reducir su producción debido a los altos costos del gas natural. La rentabilidad en la producción de urea depende en gran medida, de la disponibilidad del gas natural a precios competitivos. 83 - Desde la perspectiva técnica se identificaron dos tipos de tecnologías fundamentales. En base a la información pública de la cual se dispuso y de las limitantes que estableció CUVENPEQ S.A de las 8 empresas analizadas, se preseleccionaron tres empresas como oferentes de tecnologías. - El análisis económico-financiero se realizó igual que en el caso de estudio anterior, en función de los indicadores establecidos en la metodología del MEP. Las tecnologías identificadas para la producción de urea se encuentran protegidas mediante patente, por lo que hay que pagar un precio por la explotación de la licencia. El Valor Presente Neto arrojó resultados positivos y adicionalmente se consideraron otros aspectos que resultaran en beneficios de este proyecto. Los resultados de esta inversión son positivos, alcanzándose en los 15 años de operación analizados unas utilidades netas de $1.350.080 MUSD. Las materias primas y materiales representan, como promedio, el 51,9% de los costos totales, siguiéndole en importancia la depreciación, amortización y los gastos financieros. El Valor presente neto (VPN) se calculó y arrojó resultados positivos. Si bien el VPN es un criterio de evaluación de los proyectos de inversión muy útil, se consideraron otros factores que resultaran en mayores beneficios de esta adquisición. Los ingresos estimados que recibe CUVENPEQ S.A en los primeros años de explotación de la tecnología de urea se ilustran en la tabla 7. Tabla 7 Ingresos estimados de urea. Fuente: Extraído del estudio de factibilidad Ingresos Año 1 Año 2 Año 3 Año 4 Año 5 62 400000 66 000000 68 000 000 73 240000 75 000000 87 500 000 91 800000 96 600000 102 400000 105 120000 (CUC) Mercado Nacional Urea Exportaciones Urea Paso 2. Realización de un estudio de patentes y otras informaciones de carácter técnico y comercial. Fueron analizadas aquellas empresas que se preseleccionaron en el estudio de factibilidad, identificadas como empresas “D”, “E” y “F”. Se consultó la base de datos PatSnap. Se siguió como estrategia de búsqueda la identificación de palabras claves en idioma inglés. Adicionalmente se combinaron varias palabras claves en los campos de la base de datos “resumen”, “título” “reivindicaciones” y “titular”. Seguidamente se comentan los resultados obtenidos: 84 La empresa que mejores resultados alcanzó fue la empresa “D”. Esta empresa en el período de los años 1980 hasta principios de los 90´ se mantuvo en un período de estabilidad tecnológica, no logrando solicitar gran cantidad de patentes. Sin embargo, este comportamiento cambió a partir del año 1996 hasta el 2009, dónde se observa un crecimiento en la actividad de patentes. Se evidencia que las principales ramas tecnológicas, de acuerdo a la CIP en las que ha solicitado protección mediante patente recaen en la industria química y metalúrgica, así como también en la industria textil y de papel. El período de mayor cantidad de patentes concedidas corresponde desde el 2000 hasta el 2009. Estos resultados son ilustrados en los tres gráficos que figuran en el anexo 20. Se consultaron además otros sitios46 para la localización de informaciones comerciales y sobre otras particularidades de las tecnologías de producción de urea. El objetivo de combinar todas las informaciones obtenidas consistió en poder evaluar todas las potencialidades tecnológicas, los negocios concertados por estas empresas, entre otros aspectos. Una vez concluidos estos estudios, se evidencia que la empresa “D” es la que mayor respaldo tecnológico y grado de innovación tecnológica posee. Pero estos resultados no son suficientes para tomar una decisión con qué empresa se debe negociar para adquirir la tecnología protegida. Paso 3. Búsquedas de infracción de patentes. Se realizó esta investigación en la OCPI, para conocer si las empresas licenciantes tenían protegidas sus tecnologías en Cuba. Los resultados muestran que no existen registros ni solicitudes de patentes a favor de estas empresas en nuestro país. Este resultado es importante tenerlo en cuenta para la ejecución de las actividades referidas a la selección de tecnologías protegidas y a la presentación del tipo de contrato por el licenciante. 3.3.3 Actividad 3. (A3) Evaluación del estudio de factibilidad de urea. Paso 1. Evaluación interna del estudio de factibilidad. Se realizó mediante su discusión en el grupo de trabajo, y se designó un oponente para evaluarlo. Se consideraron 46 Fueron consultados los siguientes sitios: www.google.com, http://www.invenia.es, www.redciencias.cu www.kompass.com, empresas.com/urea/. 85 www.googlescholar.com http://espana.catalogo- positivos los resultados obtenidos y se aprobó finalmente por el grupo de trabajo. Posteriormente el estudio fue discutido y aprobado por el primer nivel de dirección de la empresa y por el Consejo Técnico del MINBAS. Paso 2. Evaluación externa del estudio de factibilidad: El estudio fue evaluado por el CITMA y el MEP, en correspondencia con los mecanismos de evaluación establecidos para los procesos de transferencia de tecnología. Fue emitido un dictamen por estos organismos, pronunciándose favorablemente sobre el proyecto de adquisición de tecnología de urea. Entonces se continúa con la ejecución de las otras actividades. 3.3.4 Actividad 4. (A4) Acceso mediante acuerdos de confidencialidad a la información técnica protegida por secreto empresarial Paso 1. Solicitud de información a los licenciantes de tecnología. Se les envió una carta de solicitud a las tres empresas oferentes de tecnologías, que se preseleccionaron en el estudio de factibilidad para conocer de su interés en transferir la tecnología de urea. Todas las empresas contestaron positivamente y supeditaron la entrega de una parte de las informaciones técnicas a la suscripción de un acuerdo de confidencialidad. Paso 2. Análisis de propuestas de acuerdos de confidencialidad enviados por los licenciantes. Cada una de estas empresas licenciantes envió un acuerdo tipo de confidencialidad, que fueron analizados por el grupo de trabajo, donde el asesor jurídico tuvo un papel esencial. Paso 3. Negociación y suscripción de los acuerdos de confidencialidad. El grupo a cargo del proyecto de adquisición revisó las propuestas de acuerdos enviadas y en función de ello se negociaron las cláusulas. Estos acuerdos fueron suscritos con cada oferente de tecnología, con el objetivo de evaluar la tecnología de urea protegida. 3.3.5 Actividad 5. (A5) Selección de tecnologías de urea protegidas Paso 1. Evaluación de las variables tecnológicas, económicas, comerciales y legales mediante una matriz de análisis. Esta valoración se realizó por el grupo de trabajo y se conformó una matriz para evaluar las variables por empresa, según se muestra en la tabla 8. 86 Tabla 8 Matriz obtenida en la evaluación de los nueve indicadores por cada empresa licenciante de tecnología de urea. Fuente: Elaborado por la autora Empresas I.1 I.2 I.3 I.4 I.5 I.6 I.7 I.8 I.9 Total “D” 10 30 28 5 5 5 5 5 4 97 “E” 4 15 17.5 2.5 2.5 0 5 0 1 47.5 “F” 10 17.5 30 5 5 0 0 5 5 77.5 Leyenda: “D”, “E” y “F”- Empresas licenciantes de tecnología de urea I.1, I.2 I.3, I.4, I.5, I.6, I.7, I.8, I.9 variables evaluadas Paso 2. Aplicar técnica estadística multivariada. A los resultados obtenidos en la matriz de análisis se aplicó el método análisis de componentes principales. Se utilizó el procesador estadístico Start Graphics versión 6.1. Los resultados obtenidos fueron los siguientes: Los componentes se determinaron a partir del criterio de porcentaje, de acuerdo con (Linares, 1990) y en base a los mismos fundamentos de valor. A continuación se muestran los gráficos resultantes del procesamiento estadístico. Gráfico 8 Representación gráfica de las variables por componentes para Urea. Fuente: Elaborado por la autora Según se observa en el gráfico 8, el componente 1 se caracteriza por representar más significativamente a la variable Condiciones contractuales (I9). En el componente 2, y bastante próximo al componente 1 se muestra un agrupamiento significativo de un conjunto de variables, entre los que se destacan: facilidades de operación y mantenimiento de la tecnología, pronóstico de costos y gastos de operación y 87 mantenimiento, costo de la tecnología, protección de la tecnología y condiciones del contrato (I3, I4, I5, I8, I9). Es importante resaltar también, según se observa en el propio gráfico que en la parte superior de la componente 2 se logran agrupar dos variables referidas a las características del proceso tecnológico y a la participación del licenciante en el financiamiento del proyecto. (I2, I6) Leyenda: D, E y F empresas licenciantes de tecnología de urea I.1, I.2 I.3, I.4, I.5, I.6, I.7, I.8, I.9 Variables evaluadas Gráfico 9 Representación gráfica de las variables y las empresas evaluadas para urea. Fuente: Elaborado por la autora En correspondencia con los resultados mostrados en el gráfico, aun cuando existe un mayor agrupamiento de las 5 variables que ya comentamos, estos no favorecen a ninguna empresa en particular. Aunque se encuentran próximos para favorecer a la empresa “D” y “F”. Se decidió que la Empresa “D” es la más favorecida, de acuerdo a las variables I6, I2 y la cierta influencia de las otras cinco variables. Paso 3. Selección de la tecnología. A partir de los análisis anteriores se decidió por el grupo a cargo del proyecto tecnológico de urea, que la empresa “D”, fuese la seleccionada. Paso 4. Análisis del tipo de protección legal en Cuba de cada proceso tecnológico. Se realizó una valoración del tipo de protección legal que poseen las tecnologías de la Empresa “B” en Cuba. Este análisis se sustentó en las informaciones confidenciales transferidas y en todos aquellos datos disponibles en internet que conforman el estado del arte. Este estudio sólo comprendió aquellas tecnologías de urea, de las cuáles se tiene interés de adquirir por parte de CUVENPEQ y no del acervo tecnológico completo del licenciante, por ello comprende 4 procesos tecnológicos. 88 30.00% 25.00% 25.00% 20.00% 18.75% 18.75% 18.75% 15.00% 10.00% 6.25% 6.25% 6.25% 5.00% 0.00% información know-how pública know-how Proceso I Proceso II patente know-how Proceso III patente know-how Proceso IV Gráfico 10 Análisis de frecuencia de la tecnología de urea protegida por la Empresa “D” en Cuba. Fuente: Elaborado por la autora El gráfico 10 muestra que la tecnología de urea correspondiente a la empresa “D” está integrada por procesos tecnológicos que ostentan diferentes tipos de protección mediante la propiedad industrial en Cuba. Se observa que la mayor parte de estos se encuentran protegidos mediante know-how o secreto empresarial, lo que representa un (69%). Aquellos componentes tecnológicos, que figuran protegidos mediante patentes, en Cuba se consideran como información de dominio público, por no existir derechos de patentes protegidos, lo cual tiene trascendencia para las exportaciones de urea que se realicen futuramente, por parte de CUVENPEQ S.A. En el caso del primer proceso tecnológico, la mayor parte no se encuentra protegido por ninguna modalidad de la propiedad industrial, la que se considera como información pública. Este análisis permite decidir que sólo se van adquirir aquellos procesos tecnológicos protegidos mediante know-how. 3.3.6 Actividad 6. (A6) Presentación del tipo de contrato por el licenciante Paso 1. Envío de la propuesta de contrato de licencia por parte del licenciante. En este caso CUVENPEQ recibe la propuesta de contrato de licencia de know-how, fundamentado en los resultados obtenidos en las actividades anteriores. Esta propuesta fue analizada por el grupo responsable del proyecto de adquisición. Paso 2. Revisión y discusión de la propuesta de contrato de licencia. 89 3.3.7 Actividad 7. (A7) Negociación de las condiciones contractuales Paso 1.Creación del grupo negociador. Después de que las partes acordaron el tipo de contrato que procedía, se creó el grupo negociador. En la figura 8 se ilustra la estructura de este grupo. Jefe del grupo negociador Especialistas en tecnología de urea Especialistas en economía Especialistas comerciales y asesores jurídicos Figura 8 Estructura del grupo negociador de la tecnología de urea. Fuente: Elaborado por la autora. Al igual que en el caso de estudio 1, para la preparación de las negociaciones de la tecnología de urea, se conformó un grupo multidisciplinario y se le dio el mismo rango y funciones a este grupo que en el caso de la tecnología de amoniaco. A diferencia del caso de estudio 1, y teniendo en cuenta las particularidades de cada negocio, las condiciones contractuales que tuvieron mayores discusiones en torno a su acuerdo, fueron las referidas a: la limitación de responsabilidad, el acceso a los perfeccionamientos y mejoras, y remuneración establecida. Durante el proceso de negociación de estas condiciones se realizaron consultas a diferentes instituciones y experiencia de procesos similares. Después que se logró un acuerdo entre las partes, se presentó y aprobó en primera instancia por la Junta Directiva de CUVENPEQ S.A y en el MINBAS. Se siguieron los mismos pasos que en el caso de estudio anterior, y se obtuvieron resultados positivos, los que dieron paso al resto de los procesos que se aplicaron. 90 3.3.8 Actividad 8. (A8) Firma del contrato de licencia de secreto empresarial Esta actividad cuenta con un único paso. En este caso después que se cuenta con la aprobación del primer nivel de dirección de la empresa y del MINBAS, por la magnitud y complejidad de este proyecto de adquisición, se procedió a la firma del contrato entre ambas partes. La suscripción se realiza mediante los representantes legales designados para ello, a partir de la firma entra en vigor el contrato y se le da inicio entonces a la ejecución de este. 3.3.9 Actividad 9. (A9) Anotación del contrato de licencia de patente ante la OCPI Esta actividad no es procedente en este caso de estudio, debido a que el tipo de contrato que se firmó es un Contrato de licencia de secreto empresarial, debido al carácter secreto de esta figura, no procede su anotación. 3.3.10 Actividad 10. (A10) Adaptación y asimilación de la tecnología de urea En este caso de estudio el proceso de adaptación y asimilación de la tecnología aún no está concluido, por lo que se han obtenido resultados parciales en esta actividad. Hasta el momento se ha podido implementar el paso 1. Organizar y ejecutar la capacitación del personal. Se planificó un programa de capacitación, que tomó en cuenta diferentes modalidades de formación dirigido a los especialistas que trabajan directamente con la explotación de la tecnología de urea, así como el entrenamiento en el manejo y funcionamiento de algunos equipos de la producción de urea. 3.3.11 Actividad 11. (A11) Evaluación mediante el Sistema interno de propiedad industrial del proceso de adquisición de la tecnología de urea. En esta actividad se calcula el Índice de negociación efectiva (INE), por el grupo de trabajo a cargo del proyecto de adquisición de tecnología. Para ello se realizan los pasos siguientes: Paso 1. Obtención de los pesos para los 5 indicadores establecidos, según se muestra en la tabla 9 91 Tabla 9 Indicadores para calcular el INE en el caso de urea. Fuente: Elaborado por la autora. Indicadores Total de puntos por indicador 6. Preparación óptima del proyecto de adquisición 10 7. Correspondencia de la tecnología adquirida con las 10 exigencias nacionales e internacionales 8. Disponer de negociadores expertos. 10 9. Concertación de un contrato favorable 10 10. Posibilidad del ulterior desarrollo de la tecnología adquirida 8 Paso 2. Cálculo del INE mediante la expresión 2.7 INE INE= 96 (2.7) Paso 3. Análisis del valor de INE obtenido Significa que existe una gestión alta, una negociación efectiva, que tributó con resultados positivos a la adquisición de la tecnología, posibilitando el desarrollo de nuevas capacidades tecnológicas a partir de la obtención y asimilación de la tecnología adquirida. En este caso, aun cuando ya se realizaron acciones encaminadas a la adaptación y asimilación de la tecnología adquirida, se debe continuar trabajando en los nuevos desarrollos de la tecnología adquirida. 3.4 Resultados de la aplicación parcial de la metodología en otro caso de estudio En el caso de los contratos de licencias de patentes, tomando en consideración que la adquisición de tecnología requiere de niveles de aprobación gubernamentales y que transcurra el tiempo necesario para su ejecución, por ello no ha sido posible realizar la aplicación completa de la metodología, de ahí que el caso de estudio que se presenta se considera como una aplicación parcial. Este caso de estudio es presentado como el número 3 de acuerdo a esta investigación, y se titula “Refinería de Matanzas”. 92 A finales del 2009 se creó la Empresa Mixta CUVENPETROL S.A. Esta empresa tiene como objetivos llevar a cabo los proyectos de inversión de las refinerías de Cienfuegos, Matanzas y Santiago de Cuba. De estos proyectos, el primero que se concretó fue la refinería de Cienfuegos, que aún no ha concluido. En el año 2011 se comienza con el proyecto de inversión de la refinería de Matanzas, que constituye el caso de estudio de aplicación parcial que se muestra seguidamente. Se analizaron como premisas para la aplicación de la metodología las siguientes: • La industria se encuentra ante una necesidad tecnológica y la estrategia a seguir es la adquisición de tecnologías foráneas. • Las tecnologías líderes para la refinación de petróleo a nivel mundial, se encuentran protegidas mediante patente y secreto empresarial, como modalidades de la propiedad industrial en diferentes países y en Cuba. • La relación contractual que se establecerá para la adquisición de tecnologías será entre CUVENPETROL S.A, como empresa cubana adquirente y una empresa extranjera titular de la tecnología protegida. • Se creó una empresa mixta que tiene como finalidad el desarrollo de proyectos tecnológicos en el área del petróleo, y la aplicación de la metodología se realizó una vez que esta empresa estaba creada e inscrita en el Registro Mercantil. • La metodología se aplica en el sector de la química, en la rama del petróleo específicamente. 3.4.1 Actividad 1. (A1) Formulación del proyecto de adquisición de tecnología de la refinería de petróleo de Matanzas Paso 1. Conformación y preparación del grupo de trabajo. Se creó por acuerdo del Consejo de Dirección el equipo de trabajo a cargo del proyecto. El área responsabilizada fue la Dirección Técnica de CUVENPETROL S.A, por lo que se decidió que el responsable del grupo sería el director de esa área, con representantes de otros departamentos de la empresa y del MINBAS, que tenían preparación y la experiencia de trabajo en el proyecto de inversión de la refinería de Cienfuegos. Paso 2. Consulta de información. De acuerdo a la información anterior que se disponía del proyecto de inversión de la refinería de Cienfuegos, se accedieron a catálogos 93 comerciales, revistas especializadas, en los temas ambientales se tuvieron acceso a normas y especificaciones técnicas europeas y norteamericanas. Se realizaron visitas a campo en la refinería de Cienfuegos. Estas consistieron en reuniones técnicas, una visita a campo global de las unidades de proceso y servicios industriales. Paso 3. Conformación del proyecto de adquisición de tecnología. Se definieron las necesidades tecnológicas, los objetivos del proyecto, su alcance y tiempo de ejecución. De forma preliminar se estimaron las inversiones probables, los costos de operación, los ingresos, a partir de sitios disponibles en Internet. 3.4.2 Actividad 2. (A2) Elaboración del estudio de factibilidad y estudios de patentes de la refinería de petróleo. Paso 1. Elaboración del Estudio de Factibilidad: Se realizó basado en la metodología del (MEP, 2001) con la finalidad de evaluar diferentes esquemas de refinación para producir insumos petroquímicos, combustibles de motor para mercado interno y de exportación. Por considerarse los resultados obtenidos de carácter confidencial para la empresa CUVENPETROL S.A solamente se expondrán sucintamente algunos elementos. Los resultados obtenidos en este estudio fueron los siguientes: - Desde el punto de vista del mercado se determinaron los principales países productores y exportadores de insumos petroquímicos y combustibles de motor. Se valoró la demanda de gasolina de exportación para el mercado de la Costa del Golfo, la producción de diesel y la de etileno y propileno. - Desde la perspectiva técnica se analizaron las unidades de procesos, se consideró que los procesos tecnológicos son similares a los contratados por la refinería de Cienfuegos, CUVENPETROL decidió que las tecnologías se obtendrían de las mismas empresas licenciantes que se seleccionaron en Cienfuegos. Se analizaron los aspectos medioambientales, los cuales deben estar basados en las especificaciones emitidas por el Banco Mundial, ya que estas son más rigurosas que las especificaciones europeas existentes. - El análisis económico financiero consistió en calcular el costo total de inversión, el cual supera los $3000 millones de USD, incluyendo los requerimientos de capital de trabajo, los intereses durante la construcción, los gastos de pre-producción y 94 la inflación. El proyecto genera un ingreso de $2000 millones de USD después de 2 años de operación. Los índices globales de rentabilidad son satisfactorios (tomando como base los criterios que el valor presente neto con un promedio ponderado de costo de capital (10 %) y la tasa interna de retorno es de 14 %). El índice de rentabilidad es de 33.2%.El período de recuperación de la inversión es menor a 5 años de operación. El retorno del capital propio es alto 22.0%, y está muy por encima del costo de capital propio (15%). El análisis de sensibilidad de la tasa interna de retorno) muestra que el crudo, el diesel y el costo de inversión constituyen los principales factores que afectan la rentabilidad. Es interesante señalar que las economías del proyecto no son muy afectadas por un incremento en el costo total de inversión. Si el costo de inversión se incrementa en +30%, el proyecto sigue siendo viable y el valor presente neto permanece positivo. Paso 2. Realización de un estudio de patentes y otras informaciones de carácter técnico y comercial. Se analizaron las empresas que se preseleccionaron en el estudio de factibilidad, identificadas como empresas “G”, “H”, “I” y “J”, que coinciden son las mismas empresas que transfirieron las tecnologías en el proyecto de la refinería de Cienfuegos47. Paso 3. Búsqueda de infracción de patentes. Se realizó esta investigación en la OCPI, con el objetivo de determinar si estas empresas tenían protegidas sus tecnologías en Cuba. En la búsqueda se encontraron 11 solicitudes de patentes en Cuba, cuyo solicitante coincide que es la empresa “H”. De ellas hay dos solicitudes que constituyen parte del paquete tecnológico que se pretende adquirir de esta empresa. Los resultados obtenidos evidencian que si existen patentes solicitadas a favor de una de estas empresas en nuestro país, lo cual constituye un elemento esencial a tener en cuenta en otras actividades que se deben ejecutar. De este resultado se deriva, que los contratos de licencia que se negocien y concierten con esta empresa serán contratos de licencia de patente. 47 En este caso de estudio también fue aplicada la metodología, y se cumplieron las actividades que la conforman con resultados positivos. Se decidió no mostrar los resultados de este caso de estudio, por tratarse de un caso de contrato de licencia de secreto empresarial. Se pretende mostrar aquellas aplicaciones de la metodología en los dos tipos de contratos. 95 Como este caso de estudio representa una aplicación parcial de la metodología, se identificaron aquellas actividades que han sido ejecutadas, donde se observan resultados satisfactorios. 3.5 Valoración de los beneficios de la aplicación de la metodología La investigación fue conveniente ya que solucionó el problema existente relacionado con la ausencia de una metodología para la gestión de la adquisición de tecnologías mediante contratos de licencia de patente y secreto empresarial. Desde el punto de vista teórico-metodológico la tesis establece propuestas sobre el proceso de adquisición de tecnologías que pueden aplicarse no sólo en las organizaciones que fueron objeto de estudio, sino en otras organizaciones de diferentes sectores tecnológicos. Como implicaciones prácticas, la aplicación mejoró la capacidad de negociación, la adquisición de nuevos conocimientos, la gestión de la transferencia de tecnología y la utilización de la propiedad industrial, lo cual influye en la eficacia y el desarrollo tecnológico de la organización. Se evaluaron cuáles son las posibles consecuencias y pérdidas económicas previsibles que tendría la organización en caso de no aplicarse la metodología propuesta, y se determinaron las siguientes: - Se adquieren tecnologías que no son innovadoras, que no están protegidas por las modalidades de propiedad industrial en Cuba e infringen derechos de terceros. - Se seleccionan tecnologías que no han sido probadas suficientemente a nivel mundial, con la capacidad de producción necesarias, con mayores costos de inversión, altos índices de consumo energético, grandes costos de mantenimiento anual, que producen afectaciones al medio ambiente, y que no poseen controles automáticos. - No se logra negociar un contrato beneficioso para la organización cubana. - Se incumplen disposiciones legales Las pérdidas económicas que se pueden generar por no aplicar la metodología propuesta, pueden ascender a $6 558 320.33 USD, que comprenden los costos 96 procesales y la indemnización de daños y perjuicios. Estos datos se obtuvieron mediante un litigio internacional donde aparece involucrada una empresa cubana48. Adicionalmente se identificaron algunos beneficios económicos, a consecuencia de la aplicación de la metodología propuesta, los cuáles trascienden el ámbito de la organización en la cual se validó, y son los siguientes: - Sustitución de importaciones: Con la adquisición de tecnología de urea y amoniaco se logra producir estos productos, que con anterioridad se importaban. Se calculó teniendo en cuenta una demanda estimada para el mercado nacional de urea y amoniaco de 150 000t, y el precio promedio en el mercado internacional de amoniaco es de 687 USD/T y de urea 625 USD/T. En un año, el país tiene que gastar un total de 196 800 000 CUC por las importaciones de ambos productos. Esto significa un ahorro de divisas que antes se utilizaba para comprar estos productos en el exterior. - Creación de exportaciones. Con la adquisición de estas tecnologías se logra acceder a mercados ubicados en países de América Latina y Europa, y lograr ingresos que pueden ascender en un año a 87 500 000 CUC. - Se disminuyen los riesgos legales, en relación a las demandas o litigios internacionales que se pueden presentar por infracción de derechos, incumplimientos contractuales, entre otros. - Influye en el desarrollo tecnológico del país, porque se obtiene una capacidad de producción, no sólo en el sector en el que se adquiere la tecnología, sino también en otros sectores con los cuales tenga relación. - Se logran adquirir nuevas aptitudes y habilidades mediante la formación especializada del personal de las organizaciones donde se aplica, incrementando sus competencias laborales para la óptima explotación de la tecnología adquirida. 48 Estos datos fueron obtenidos a partir de la decisión de la Corte de Arbitraje perteneciente a la Cámara de Comercio Internacional, con sede en Paris. Este foro resolvió un litigio en el cual una empresa mixta cubana figuraba como demandada, la demanda fue impuesta por la empresa extranjera, que era uno de los socios en la empresa mixta. El proceso objeto de conflicto fue precisamente la adquisición de tecnología mediante un contrato de licencia de secreto empresarial. Se llega a la fase del conflicto entre otras razones: por no realizar previo a la adquisición de la tecnología, estudios de patentes, búsquedas de infracción, selección y evaluación de la tecnología mediante un conjunto de variables, no negociar adecuadamente los términos y condiciones contractuales, aceptar cláusulas restrictivas, incumplimientos contractuales, entre otras. 97 En el anexo 21 se muestran los principales recursos que se necesitaron para la aplicación de la metodología en los casos de estudios que ocurrieron en la empresa CUVENPEQ S.A. Con independencia de que los números son estimados, se puede ver que el monto total de los gastos queda muy por debajo de los que se incurren sino se aplica la metodología durante la adquisición de tecnologías en las organizaciones. Esto sin dudas, justifica la necesidad de disponer de metodologías de este tipo no sólo pensando en el beneficio económico que puedan traer, sino, además, en lo que pueden significar para el desarrollo tecnológico de la organización. 3.6 Conclusiones parciales 1. Con la aplicación de la metodología sobre la gestión de la adquisición de la tecnología mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial, en el estudio de casos seleccionados, se pudo comprobar la pertinencia y factibilidad de su empleo, la consistencia lógica de sus procesos y la calidad de los resultados obtenidos. 2. Se comprobó que en el proceso de selección de tecnologías protegidas, con independencia de las características propias de cada tecnología valorada, se deben evaluar fundamentalmente las variables referidas a: las características del proceso tecnológico, facilidades de operación y mantenimiento de la tecnología, costo de la tecnología, participación del licenciante en el financiamiento del proyecto de adquisición de tecnología y las condiciones del contrato de licencia. 3. Se evidenció que en la fase final del proceso de selección de tecnología es imprescindible realizar el análisis de la protección legal de la tecnología que se posee en Cuba, lo que influye directamente en el contrato que se suscribe y las condiciones para su explotación, disminuyendo el nivel de riesgo de posibles litigios que puedan surgir al respecto. 4. En ambos casos de estudio donde fue aplicada la metodología, se evidencia una alta y efectiva negociación de la adquisición de la tecnología, en ello se destacan los resultados satisfactorios en los indicadores que miden el Índice de negociación efectiva, lo cual valida la hipótesis planteada en la investigación. 5. Los resultados obtenidos hasta el momento en la aplicación parcial de la empresa CUVENPETROL S.A demuestran las posibilidades de generalización de la metodología propuesta en otras organizaciones. 98 CONCLUSIONES GENERALES A partir de los resultados de esta investigación se logró arribar a las conclusiones generales siguientes: 1. El presente trabajo cumple con el objetivo general propuesto ya que se diseña y aplica una metodología para la gestión del proceso de adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencia de patente y secreto empresarial, que da respuesta al problema científico. 2. El análisis del marco teórico sobre la gestión de la tecnología en el ámbito internacional y en Cuba, evidencia que los modelos de gestión tecnológica ubican a la adquisición de tecnologías como un proceso estratégico, sin embargo no ofrecen los componentes metodológicos que deben gestionarse en este proceso. 3. El estudio del estado del arte y el análisis de la adquisición de tecnologías protegidas en el contexto cubano, demostró que no existen metodologías orientadas a la negociación efectiva, que en el proceso de adquisición no se realizan estudios de factibilidad, no incluyen los aspectos tecnológicos, comerciales y legales para la selección de la tecnología y no se insertan las condiciones contractuales. 4. Durante el diseño de la metodología se evidenció que las variables de carácter técnico, económico, legal, y comercial sustentan la evaluación y selección de las tecnologías protegidas, así como la creación de un grupo negociador que permite la negociación efectiva y la inserción de las condiciones esenciales en los contratos de licencias, los cuales constituyen aspectos novedosos de la metodología propuesta. 5. Mediante la evaluación de la metodología con el método de expertos, se demostró la flexibilidad, posibilidad de aplicarse en diferentes sectores tecnológicos, capacidad de aprendizaje, y que contribuye a una negociación efectiva de la transferencia de tecnología protegida por la propiedad industrial, lo cual valida la hipótesis general de la investigación. 6. La aplicación integral de la metodología propuesta en las organizaciones estudiadas, posibilitó constatar la factibilidad y efectividad de su empleo para la gestión de la adquisición de tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial. 7. La aplicación de la metodología proporciona como beneficios a las organizaciones donde se implemente la disminución de pérdidas económicas por riesgos legales, acceso a tecnologías innovadoras, a nuevos mercados y sustitución de importaciones. 99 RECOMENDACIONES Como resultado de esta investigación se brindan las recomendaciones siguientes: 1. Extender los resultados obtenidos en la presente investigación a otras instituciones cubanas pertenecientes al sector empresarial. 2. Someter a la consideración del Ministerio de Justicia y a los Organismos de la Administración del Estado que correspondan, los resultados fundamentales de la investigación, con vistas a la conformación de normativas jurídicas que permitan la instrumentación de la metodología propuesta, y desde esta perspectiva contribuir a la efectiva negociación de la transferencia de tecnología protegida mediante la propiedad industrial en el contexto nacional. 3. Propiciar la utilización de la metodología por especialistas dedicados a la actividad de la transferencia de tecnología y consultores externos, con el objetivo de orientar y lograr una mayor efectividad en los procesos de adquisición de tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial. 4. Diseñar una base de datos que facilite la implementación de la metodología, para gestionar el proceso de adquisición de tecnologías protegidas mediante patente y secreto empresarial en el contexto nacional. 5. Proponer la incorporación de los conocimientos y resultados de esta investigación a la enseñanza de pre y postgrado, así como a la actividad investigativa que se desarrolla sobre gestión tecnológica, de modo que los profesionales actuales y futuros, dedicados a la actividad gestora de adquisición de tecnologías, se apropien de los fundamentos de esta metodología, a la vez que pueda contribuir a otras investigaciones futuras en este campo. 100 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS49 1. Abbott, F. M., 2008. The Competition provisions in the TRIPs Agreements: Implications for Technology Transfer. Geneva, WIPO-WTO. 2. Abeda, M., 2011. Designing of Success Criteria-based Evaluation Model for Assessing the Research Collaboration between University and Industry. International Journal of Business Research and Management, 2(2), pp. 59-73. 3. Acuerdo sobre los ADPIC, 1995. Acuerdo sobre los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio. Ginebra: Publicaciones OMPI. 4. 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Fuente: Elaborado por la autora a partir de los autores citados Autores Definiciones de tecnología (Organización de las Naciones Un sistema de conocimientos, técnicas, Unidas para el Desarrollo habilidades, pericias, y organización utilizados Industrial (ONUDI), 1981) para producir, comercializar y utilizar bienes y servicios que satisfagan demandas sociales y económicas. (Ministerio de Ciencia, El conjunto de conocimientos y métodos para el Tecnología y Medio Ambiente diseño, producción y distribución de bienes y (CITMA), 1996) servicios, incluidos aquellos incorporados en los medios de trabajo, la mano de obra, los procesos y la organización. (Sumanth, 1999) Es el medio para llevar a cabo una tarea, incluyendo el conocimiento y los recursos necesarios para producir un bien o servicio para el mercado. (Díaz-Balart, 2001) El conjunto de conocimientos e información propios de una actividad que pueden ser utilizados en forma sistemática para el diseño, desarrollo, fabricación y comercialización de productos, o la prestación de servicios, incluyendo la aplicación adecuada de las técnicas asociadas a la gestión global. (Assafim, 2005) El conjunto de conocimientos específicos que permiten la modernización de los sistemas productivos, a través de la aplicación del desarrollo científico a las actividades agrarias, industriales y de servicios. (Aguilar, 2008) El conjunto de conocimientos propios, que pueden ser utilizados para la aplicación de actividades industriales y de servicios. (Cazull Imbert, 2008) Flujo de conocimientos tecnológicos incorporados en objetos, registros, personas e instituciones, generados exógena o endógenamente, e identificados en una estrategia tecnológica que genere capacidades esenciales para alcanzar resultados económicos adicionales y objetivos estratégicos en las organizaciones involucradas. (Cyprian, 2010) El sistema de conocimientos para ser utilizados en la producción y los servicios, con un nivel de aplicación del conocimiento científico y empírico. Anexo 2 Análisis de los modelos de gestión tecnológica. Fuente. Elaborado por la autora. Modelo (Cadena et al, 1986) (Morrin, 1987) (Ortiz, 1993) Características relevantes Identificó un conjunto de conocimientos y habilidades sobre gestión tecnológica que son requeridos para el ejercicio de un jefe de proyectos de innovación tecnológica en una organización. Planteó la necesidad de completar la gestión empresarial incorporando a ella la dimensión tecnológica, y de esta forma establecer un equilibrio más armonioso entre todas las funciones de la empresa, especialmente en la interfaz con marketing, investigación, desarrollo, producción y gestión de recursos humanos. La capacidad de gestionar tecnología no radica únicamente en la forma de selección o desarrollo de la tecnología requerida, sino en cómo la organización la asimila e incorpora. Limitaciones No fue desarrollado suficientemente. No completa los niveles de interfaces entre la investigación y desarrollo y la producción tecnológica. ¿Cómo se interrelaciona el diagnóstico tecnológico y la estrategia tecnológica? No se incorpora la verificación periódica sobre la adecuación de la estrategia, los planes y la ejecución de la gestión tecnológica a las metas de ventas, de calidad, y a los beneficios esperados. No ofrece mayores detalles sobre las estrategias particulares y su posible aplicación en diferentes entornos. (Harrington, 1998) Establece una mayor y mejor comprensión del proceso productivo, del producto y del mercado, al surgimiento de nuevos proyectos y nuevas prácticas, así como a la generación continua de nuevos conocimientos. (Pikington y Teicher, 2005) Definen que la estrategia y la tecnología se encuentran en el corazón de la gestión tecnológica. (Amador, 2009) Presenta un carácter integrador y sistémico. ¿Qué sucede con la Establece 4 procesos claves, entre ellos el de identificación de la adquisición de tecnología y 2 de apoyos. protección legal en la adquisición de tecnologías? Su objetivo es optimizar la administración en la Se concentra inversión tecnológica y la integración de los principalmente en las servicios informáticos y telemáticos que se ofrece soluciones en la universidad. informáticas (Ureña, 2012) Anexo 3 Modelo de gestión de la tecnología. Fuente: (Amador, 2009) Anexo 4 Metodología para la adquisición de tecnología. Fuente. (Velásquez, 2005) Estrategia empresarial tecnológica Experiencia y conocimiento Identificación de necesidades tecnológicas de la empresa Búsqueda de tecnología Evaluación de alternativas tecnológicas Negociación Se requiere adaptar? Asimilación de tecnología No Si Adaptación Anexo 5 Estadísticas de propiedad industrial Registros de invenciones de patentes presentadas en Cuba. Fuente: Indicadores de Ciencia y Tecnología publicado por la Oficina Nacional de Estadísticas CONCEPTO 2007 2008 2009 2010 2011 284 212 231 266 246 Solicitudes nacionales 74 56 59 63 62 Solicitudes extranjeras 210 156 172 203 184 Registros concedidos 81 59 140 139 154 Solicitudes denegadas 28 39 36 21 19 137 455 214 220 174 0.66 0.50 0.52 0.56 0.55 2.84 2.79 2.92 3.22 2.97 0.26 0.26 0.26 0.24 0.25 Solicitudes de registro Total Estado legal de las solicitudes Otros estados Coeficiente de Invenciones (b) Tasa de dependencia Tasa de autosuficiencia (c) (a) Leyenda: (a) (b) (c) Cantidad de solicitudes nacionales por cada 100 000 habitantes. Es la relación de la cantidad de solicitudes extranjeras entre la cantidad de solicitudes nacionales en un período de tiempo determinado, generalmente un año y expresa de una forma general la medida en que un país depende de las invenciones desarrolladas fuera de sus fronteras. Es la relación de la cantidad de solicitudes nacionales entre la cantidad total de solicitudes presentadas en el país en un período de tiempo determinado, generalmente un año y expresa de una forma general la medida en que un país depende de las invenciones desarrolladas en el propio país. Anexo 5 (Continuación) Principales países solicitantes de patentes en Cuba por sectores tecnológicos en el período de 2007 hasta el 2011. Fuente: Elaborado por la autora a partir de la información obtenida en la OCPI. 18 16 14 12 10 8 6 4 2 0 Agricultura Metalurgia ; Aleaciones Petróleo; Aceites animales y vegetales; Bioquímica; Industria Azucarera; Pieles Química Orgánica Terapia Génica Leyenda: CH- Suiza DE-Alemania FR-Francia SE-Suecia US- Estados Unidos CH DE 2 FR 1 SE 13 16 13 5 16 US 1 3 4 4 13 6 10 10 Anexo 6. Mapa de conocimiento del proceso de gestión de adquisición de tecnologías mediante contrato de licencia de patente y secreto empresarial. Elaborado por la autora. Aportes Salida Proceso de gestión Aspectos de propiedad Lograr de adquisición de industrial en el estudio tecnologías viables tecnologías de factibilidad económica protegidas mediante Estudio de patente Incremento de los empresarial tecnología y tecnológicamente. patente y secreto Selección de la adquirir ingresos. Negociación condiciones Sustitución contractuales de importaciones. Acceso a nuevos mercados. Usuarios Indicadores Alta Dirección 9 variables que Dirección técnica Herramientas y Dirección económica Técnicas Dirección comercial Observación directa y legal Bases Datos Evaluación en base a miden un grupo de indicadores de Regulaciones D-L 68/1983 (Art 184) D-L 290/2011 carácter tecnológico Invenciones económico, Res. 14/2001 comercial y legal MINCEX indicadores Res. 21/2001 Procesamiento MINCEX estadístico Res. 91/2006 MEP Análisis del Res. 126/2007 contenido CITMA documentación Método de expertos Referencia a requisitos establecidos Anexo 7. Esquema que ilustra la metodología para la elaboración de los estudios de factibilidad de las inversiones industriales establecida por el MEP, que incluye el aporte propuesto. Fuente: Elaborado por la autora. Paso 1. Antecedentes, objetivos y alcance del proyecto Paso 2. Estudio de mercado - demanda actual y futura - pronóstico de ventas y comercialización - oferta de capacidades Paso 3. Estudio técnico - tamaño del proyecto - programa de producción - localización - ingeniería del proyecto (identificación de aspectos de PI de la tecnología – aporte) Paso 4. Estudio - costos totales de inversión - costos totales de producción económico-financiero - fuentes de financiamiento - avalúo de activos - criterios de inversión Anexo 8 Referencia de bases de datos gratuitas y comerciales sobre información de patentes y comercial. Fuente: Compilación elaborada por la autora. Fuente Sitio Web Espacenet http://www.espacenet.com Uspto http://www.uspto.org Patentscope http://www.wipo.int/patentscope Epoline http://www.epo.int Sitadex http://www.sitadex.com Derwent Delphion Dialog GetThePatent http://scientific.thomson.com/derwent http://www.delphion.com/research/ http://www.dialog.com/ http://www.getthepatent.com/ Chemical Abstracts (CAS) http://www.abstracts.com Información adicional Sitio web de la Oficina Europea de Patentes, contiene las solicitudes de las patentes Sitio web de la Oficina de Patentes y marcas de Estados Unidos, ofrece una base de datos de texto íntegro de patentes concedidas desde 1976 Es una base de datos que ofrece la OMPI donde están disponibles los datos de las invenciones solicitadas a través del Tratado de Cooperación de patentes (PCT) Es una base de datos de patentes publicada por la Oficina Europea de Patentes Una base de datos ofrecida por la Oficina de marcas y patentes de España y otras Oficinas de Propiedad industrial de otros países que poseen bases de datos disponibles. Recoge información sobre millones de artículos, patentes, libros y otras fuentes de información relacionadas con la química. Fuente Sitio Web BIOBusiness http://www.biobusiness.com Apipat http:www.apipat.com Información adicional Contiene información bibliográfica sobre las implicaciones empresariales de los avances tecnológicos en las ciencias de la vida. Contiene referencias sobre patentes relacionadas con el petróleo y la industria petroquímica de 9 países entre 1963-1982 y 36 países a partir de 1982. Anexo 9 Acuerdo tipo de confidencialidad. Fuente: Elaborado por la autora El contenido del acuerdo de confidencialidad en términos generales lo integran las cláusulas siguientes: 1. Objeto del contrato: Esta cláusula delimita el alcance del acuerdo, definiendo que mediante el presente acuerdo de voluntades la entidad “X” pondrá en conocimiento de la entidad “Y” la información confidencial, a fin de realizar una evaluación técnica de la misma para decidirse si se adquiere la tecnología, con lo cual ésta última se compromete a guardar la confidencialidad requerida. 2. Definición de la información confidencial (en este sentido se deben exponer las características que la hacen secreta y en qué consiste la información). Esta información puede consistir en una breve descripción de los procesos tecnológicos, diagramas de flujos, consumo de algunos parámetros técnicos, costos de instalación, operación y mantenimiento, datos sobre procesos tecnológicos que fueron implementados en plantas similares en otros países, servicios técnicos complementarios a la tecnología, precio de la tecnología, información sobre el equipamiento que es fabricado por el licenciante en correspondencia a las características del proceso tecnológico, entre otros. 3. Obligaciones de confidencialidad: En este sentido se establecen las obligaciones atribuibles a la empresa receptora con relación a mantener la confidencialidad de la información suministrada, referidas a que éste no podrá copiar, divulgar por ninguna vía, transferir a terceros la información definida como confidencial. Asimismo esta empresa tomará las medidas encaminadas para asegurar que el personal a su cargo, que por razones de sus funciones deban tener acceso a dicha información esté sujeto a las mismas obligaciones. En correspondencia con el apartado anterior, entre las medidas razonablemente necesarias a tomar por la empresa receptora encaminadas a garantizar las obligaciones de confidencialidad, estarán las siguientes: a) La información debe estar identificada como confidencial y asegurado el acceso compartimentado en la medida necesaria para el uso específico por el personal de la empresa receptora b) La identificación expresa del personal al que se brinda acceso a la documentación total o parcialmente y el contenido puesto a disposición del mismo; c) La concertación de acuerdos de confidencialidad con el personal que tenga acceso a la documentación para cualquier finalidad. 4. Excepciones a la confidencialidad: en este sentido se establecerán los supuestos que pueden concurrir y cuando la empresa receptora está exenta de cumplir las obligaciones de confidencialidad establecidas. Las causales que pueden figurar son las siguientes: la información o cualquier parte de la misma se ha incorporado al dominio público por vía distinta al incumplimiento de las obligaciones estipuladas en el acuerdo de confidencialidad, que no se hayan tomado las medidas razonablemente necesarias para restringir y compartimentar el acceso a la información confidencial por parte de su poseedor legítimo, que han sido reveladas a cualquiera de las partes por un tercero que no tiene compromiso u obligación de confidencialidad, se requiere su revelación por cualquier ley, orden judicial o resolución administrativa emitida por una autoridad con atribuciones para este fin. 5. Vigencia del acuerdo: En esta cláusula se determina el tiempo de vigencia del acuerdo, y se especifica en qué momento se devuelve la información. Asimismo se expresa que las obligaciones de confidencialidad deben permanecer vigentes aun cuando haya expirado el periodo de vigencia del acuerdo, este tiempo es acordado por las partes, que por lo general comprende entre tres y hasta 10 años, ello estará en correspondencia con la esfera tecnológica de que se trate. Anexo 10 Cuestionario aplicado a especialistas para determinar su nivel de experticia sobre transferencia de tecnología. Fuente: Elaborado por la autora. Estimado(a) compañero(a): El presente cuestionario forma parte de la aplicación de un método de expertos para la validación de la investigación titulada “Metodología para la gestión de la adquisición de tecnología mediante los contratos de licencia de patente y secreto para el sector empresarial cubano”. Le agradecemos su valiosa colaboración, teniendo en cuenta que sus opiniones serán de meritorio valor para perfeccionar y validar la propuesta presentada. Muchas Gracias. 1. Datos personales Nombre y Apellidos: Entidad en la que labora actualmente: Calificación profesional: Licenciado--- en ------------------------------Ingeniero --- en -------------------------------Especialista --- en ------------------------------Profesor--- categoría docente-----------------Máster en Ciencias --- en ----------------------Doctor en Ciencias --- en ----------------------Años de experiencia en la profesión: 2. Marque con una cruz (x) en la casilla que corresponda al grado de conocimientos, que usted se autoevalúa acerca de la adquisición de tecnologías mediante los contratos de licencias de patente y secreto empresarial, valorándolo en una escala de 0 a 10 (considerando 0 como no poseer absolutamente ningún conocimiento y 10 el de pleno conocimiento de la problemática tratada) 1 2 3 4 5 6 7 7 9 10 3. Auto valore (marcando con una X) el grado de influencia que cada una de las fuentes que se le presentan a continuación, ha tenido en su conocimiento y criterios sobre el tema de adquisición de tecnologías. Fuentes de argumentación Grado de Influencia de cada fuente Alto 1. Análisis teóricos realizadas por usted 2. Experiencia obtenida de su tema de tecnología de el tema de tecnología de actividad práctica 3. Estudios sobre transferencia de el autores cubanos 4. Estudios sobre transferencia de autores extranjeros 5. Su propio conocimiento acerca del estado del problema en el mundo 6. Su intuición sobre el tema abordado Medio Bajo Anexo 11 Caracterización de los expertos consultados para la validación de las variables evaluadas para la Actividad (A5). Selección de las tecnologías protegidas. Fuente: Elaborado por la autora. Experto Centro al que pertenece 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 Consultoría Internacional de la Habana (CIH) CENSA Empresa de Hemoderivados CENPALAB ICIDCA Grupo Empresarial GECA OCPI Empresa Los Portales S.A. Empresa Refractarios Habana OXISOLD S.A LABIOFAM S.A Suchel Proquimia S.A Bioenergía Caribe S.A Coeficiente de Competencia Alto Alto Alto Alto Alto Medio Alto Alto Medio Alto Alto Medio Alto Anexo 12 Coeficiente de competencias de los expertos que validaron las variables. Fuente: Elaborado por la autora Experto 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 Kc 0.9 0.8 1 0.9 1 0.6 0.9 0.9 0.8 1 1 0.7 0.9 Ka 0.9 0.9 1 0.8 1 0.8 0.9 0.8 0.7 1 1 0.7 0.9 Leyenda: Kc: Coeficiente de conocimiento Ka: Coeficiente de Argumentación K: Coeficiente de competencia de los expertos K 0.90 0.85 1.00 0.85 1.00 0.7 0.9 0.85 0.75 1.00 1.00 0.7 0.9 Valoración Alto Alto Alto Alto Alto Medio Alto Alto Medio Alto Alto Medio Alto Anexo 13 Modelo del cuestionario aplicado a expertos para validar las variables evaluadas para la Actividad (A5). Selección de tecnologías protegidas. Fuente: Elaborado por la autora. Estimado (a) compañero (a): A continuación sometemos a su valoración como experto un conjunto de variables que se evalúan en la actividad (A5) selección de las tecnologías protegidas mediante la propiedad industrial. Esta actividad forma parte de una metodología para la gestión de la adquisición de tecnologías foráneas, que constituye el objeto de estudio de la presente investigación. Los criterios a tener en cuenta para la valoración de cada aspecto se corresponden con la escala siguiente: 1= No adecuado 2= Poco Adecuado 3= Adecuado 4= Bastante Adecuado 5= Totalmente Adecuado Con este fin solicito afectuosamente su colaboración, teniendo en cuenta que sus opiniones serán de gran valor en este trabajo de investigación para validar la propuesta presentada, garantizando en todo el proceso la confidencialidad de sus respuestas y utilizando los datos únicamente con propósitos académico-científicos. Le agradecemos su colaboración y el tiempo dedicado Muchas Gracias. 1. Ofrezca su criterio sobre las variables a tener en cuenta en la actividad (A5) selección de la tecnología protegida. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Variables Tecnologías probadas Características del proceso tecnológico Facilidades de operación y mantenimiento de la tecnología Pronóstico de costos y gastos de operación y mantenimiento Costo de la tecnología Participación del licenciante en el financiamiento del proyecto de adquisición de tecnología Credibilidad de las empresas licenciantes Protección de la tecnología Condiciones del contrato de licencia 1 2 3 4 5 2. Puede incluir nuevas variables que no aparezcan contemplados en la propuesta anterior, y la fundamentación que lo sustenta. 3. ¿Qué ponderación le asigna a cada variable en una escala de 0 a 100 puntos?. Tenga en cuenta que las 9 variables totalicen 100 puntos. Variables 1. 2. 3. 4. 5. 6. Tecnologías probadas Características del proceso tecnológico Facilidades de operación y mantenimiento de la tecnología Pronóstico de costos y gastos de operación y mantenimiento Costo de la tecnología Participación del licenciante en el financiamiento del proyecto de adquisición de tecnología 7. Credibilidad de las empresas licenciantes 8. Protección de la tecnología 9. Condiciones del contrato de licencia Total de puntos de la variable Anexo 14 Matriz conformada a partir de los variables validadas para la Actividad (A5) selección de las tecnologías protegidas. Fuente: Elaborado por la autora. Variables 1. Tecnologías probadas 2.Características del proceso tecnológico 3. Facilidades de operación y mantenimiento de la tecnología Definición Mide el nivel en que la tecnología ha sido probada y aceptada a escala mundial. La edad de la tecnología y su posición en el ciclo de vida. Modificaciones al proceso tecnológico y nuevos equipos utilizados. Mide el nivel de sensibilidad del proceso tecnológico con relación a las variables operacionales siguientes: consumo energético, parámetros de operación, así como los elementos sobre la calidad, el impacto medioambiental y la seguridad. Esta variable mide los principales factores que inciden durante la operación y mantenimiento, la información sobre los Total ptos de la variable Indicadores a medir Número de plantas totales Número de plantas con la capacidad de producción esperada Total de puntos por indicador 3 3 10 Desarrollo de tecnologías probadas Consumo energético Parámetros de operación y equipos principales 4 10 15 30 Calidad, medio ambiente y seguridad 5 Complejidad de operación 30 Características de los materiales de construcción y equipamiento principal 10 10 Variables Definición Total ptos de la variable materiales de construcción, los sistemas de control automático, así como la frecuencia del mantenimiento general. 4. Pronóstico de costos y gastos de operación y mantenimiento 5. Costo de la tecnología 6. Participación en el financiamiento del proyecto de adquisición de tecnología 7. Estado legal y comercial de las empresas licenciantes Esta variable mide la eficiencia económica de la tecnología a partir de los principales indicadores de consumo. Se mide el valor de la tecnología establecida por los licenciantes. Se refiere a la disposición del licenciante para financiar el proyecto de adquisición de tecnología y el % de participación con relación al costo total de la inversión. Se refiere a la evaluación legal y comercial de las empresas licenciantes. Total de puntos por indicador Indicadores a medir Sistemas de control automático Actividades de mantenimiento 5 5 5 5 Consumo de gas Consumo total de electricidad Consumo total de agua Consumo de equipos principales Costo de mantenimiento anual. 1 Costo de la licencia 2.5 Costo de los servicios técnicos asociados a la tecnología, 2.5 Disposición de apoyar el financiamiento 2.5 % de participación en el financiamiento 2.5 Condición legal la empresa 2.5 1 1 1 1 5 5 Evaluación económica y financiera de 2.5 Variables Definición 8. Protección de la tecnología Se refiere a si la tecnología se encuentra protegida por las modalidades de la propiedad industrial en Cuba y en otros territorios. Se refiere a las condiciones propuestas por 9. Condiciones las empresas legales a fijarse en licenciantes a el contrato de establecerse en el licencia contrato de licencia Total ptos de la variable Indicadores a medir Tipo de protección en Cuba y en otros países Total de puntos por indicador 2.5 5 Grado de innovación de la tecnología 5 Alcance de los derechos Tiempo de uso Sub-licencias Territorio geográfico Perfeccionamientos y mejoras 2.5 1 1 1 1 1 Anexo 15 Clasificación de las condiciones contractuales. Fuente: Elaborado por la autora Grupo 1. Objeto y alcance de la licencia En este grupo de condiciones, aparecen aquellas cláusulas que van a definir el objeto, las facultades que se transfieren, y el alcance de la licencia. - Objeto de la licencia. En esta parte se trata de definir la tecnología objeto de licencia. Es importante que en el acuerdo de licencia se especifique que los derechos de patente o el secreto protegido, que constituyen el objeto de la licencia pertenecen al licenciante. De esa forma se evita que terceros reclamen posteriormente la titularidad de los derechos, y que el licenciante intente eximirse de cualquier responsabilidad. En el objeto también deberá hacerse referencia expresa a las facultades de explotación que le son conferidas al licenciatario, a saber: producción, comercialización, distribución o importación. - Alcance de los derechos En este tipo de condición contractual se identifican las facultades del licenciatario, el carácter de la licencia (si la licencia es exclusiva, única, o no exclusiva), el territorio geográfico para el que se otorga la licencia y si se pueden otorgar sub-licencias. En relación a las facultades de explotación del licenciatario, depende de la materia protegida y del acuerdo entre las partes. En lo que respecta a la patente y al secreto, se trata generalmente del derecho de fabricar, utilizar y vender un producto patentado, utilizar un procedimiento patentado o mantenido bajo secreto. Respecto al carácter de la licencia, se pueden clasificar en: licencia exclusiva, única y no exclusiva. El alcance de la licencia se refiere también al territorio geográfico. Se pueden otorgar derechos en un país o en varios. Si la licencia abarca más de un territorio, podría ser exclusiva en uno y no exclusiva en otros. La exclusividad puede estar limitada, por ejemplo, a un campo de aplicación o a un período de tiempo, o también puede estar vinculada al cumplimiento de objetivos importantes, y luego en caso de no cumplirse estos, se convierte en una licencia no exclusiva en el mismo territorio. Es necesario identificar también si se le permite al licenciatario sub-licenciar algunos de los derechos conferidos o en su totalidad, con lo cual el licenciatario puede explotar por sí mismo la tecnología objeto de licencia. El licenciatario, en particular el que dispone de una licencia exclusiva, puede desear obtener el derecho de otorgar sub-licencias en su territorio. En este caso ello debe negociarse específicamente y estipularse en el acuerdo de licencia. Además se ha de consignar si es necesaria la previa aprobación del licenciante para otorgar una sublicencia, elegir el sub-licenciatario o determinar sus condiciones. Grupo 2. Transmisión y garantía de la tecnología En este segundo grupo de condiciones, se integran las cláusulas que van a definir la forma de transmisión del secreto o de la patente licenciada, las obligaciones de confidencialidad, así como las responsabilidades y garantías esenciales que se deben fijar en este tipo de contratos. - Transmisión del secreto La autorización para utilizar el know-how, típica de toda licencia que verse sobre esta modalidad, presupone una comunicación previa del secreto hasta ese momento desconocido en su totalidad por el licenciatario. La ejecución de esta obligación puede revestir diversas modalidades, ello estará en correspondencia con el nivel tecnológico de la entidad receptora. En la realidad cubana se hace necesario que la comunicación del know-how se efectúe mediante la entrega de documentación técnica, entre los que pueden figurar: manuales de operaciones, planos, descripción del equipamiento que ha de ser empleado para la explotación del know-how licenciado, las materias primas que deben ser utilizadas, las indicaciones concretas para el montaje, puesta en funcionamiento o preparación del procedimiento tecnológico que se licencia, así como la prestación de asistencia técnica por parte del licenciante al licenciatario. En este sentido deberá fijarse las modalidades concretas de asistencia técnica, que podrán configurarse de la forma siguiente: mediante la formación del personal del licenciatario, enviar a un experto del licenciante como consultor, organización del proceso productivo, operaciones de mantenimiento, de control de calidad, entre otros. - Transmisión de la patente licenciada. Alcance de las Reivindicaciones. Esta condición es propia del contrato de licencia de patente. La transmisión de la patente licenciada, a diferencia del know-how se define a partir del alcance las reivindicaciones. Las reivindicaciones de una patente consisten esencialmente en una definición de la invención redactada en un único enunciado, donde debe explicitarse sin ambigüedad la aportación técnica hecha por el inventor. (Correa, 2001a) La descripción de la tecnología en el contrato, definir el alcance y la cobertura de la patente constituyen aspectos de particular importancia. Teniendo en cuenta la diversidad de formas que pueden revestir las reivindicaciones se impone la necesidad de definir en el cuerpo del contrato cuáles serán aquellos compuestos que podrá producir o comercializar el licenciatario, pues ante la ausencia de estas limitaciones podrá interpretarse que puede explotar cualquiera de las variantes cubiertas por la patente. Estas limitaciones impuestas por el licenciante son esenciales que se definan en el contrato, pues en caso de transgredirse por el licenciatario se configura no sólo en un incumplimiento contractual, sino en una infracción del derecho de patente. Lo anterior tiene una repercusión legal y económica para el licenciatario. - Confidencialidad Esta es una condición propia del contrato de licencia de know-how. En este sentido se establecen las obligaciones atribuibles a la entidad receptora con relación a mantener la confidencialidad del secreto empresarial licenciado, referidas a que ésta no podrá copiar, divulgar por ninguna vía, transferir a terceros la información definida como confidencial. Asimismo el Licenciatario tomará un conjunto de medidas encaminadas a garantizar la confidencialidad de la información transmitida. Entre estas medidas, estarán las siguientes: a) La información debe estar identificada como confidencial y se debe asegurar el acceso compartimentado para el personal de la empresa receptora, b) La identificación expresa del personal al que se brinda acceso a la documentación total o parcialmente y el contenido puesto a disposición del mismo, c) La concertación de acuerdos de confidencialidad con el personal que tenga acceso a la documentación identificada como tal. Establecer en detalle las excepciones a la obligación: en este sentido se establecerán los supuestos que pueden concurrir y cuándo la empresa receptora está exenta de cumplir las obligaciones de confidencialidad establecidas. Determinar las responsabilidades en caso de que, involuntariamente o por negligencia, se divulgue información a terceros que no estuvieran sujetos a las disposiciones del acuerdo de licencia ni tuvieran información de ningún tipo respecto del carácter confidencial de dicha información. Identificar el plazo de vigencia de estas disposiciones después de la terminación del acuerdo, y especificar cuándo se debe devolver la información que constituye el knowhow. - Responsabilidades y Garantías Las garantías esenciales en los contratos de licencia de patente y secreto se refieren a las cuestiones siguientes: - Situación jurídica de la patente: En este sentido se espera que el licenciante garantice la existencia y validez de la misma. Puede ser que una patente todavía no se haya concedido y sólo se tenga una solicitud sobre la misma. - Aplicabilidad técnica y utilidad de las patentes: Al respecto se hace responsable al licenciante de la aplicabilidad técnica y utilidad de la invención, pero no de la rentabilidad comercial de los productos basados en ella. - Posibilidad de explotar la patente comercialmente: En principio, el riesgo de la explotación comercial y la obtención de beneficios debe asumirlos el licenciatario. Por otra parte, nada impide a un licenciante ofrecer una garantía de que el proceso o producto protegido puede ser fabricado comercialmente y puede ser vendido y distribuido. Los licenciatarios pueden negociar también el derecho de dar por terminado un acuerdo cuando la explotación continuada significa costos excesivos, o cuando la producción se vuelve no rentable económicamente. La prueba de la viabilidad económica se debe estructurar en relación con las regalías que se han de pagar. Por ejemplo si se especifica una regalía mínima y los resultados comerciales indican que ni siquiera ésta se puede alcanzar, quizás el licenciatario desee ejercer su derecho a dar por terminado el acuerdo. - Infracciones de derechos de terceros: Ambas partes, licenciante y licenciatario tienen interés en defender los derechos ante supuestas infracciones realizadas por terceros. En casos de contratos de licencias entre empresas de diferentes niveles de desarrollo, los licenciantes suelen tener sus propios sistemas de vigilancia y por ello exoneran de esta obligación al licenciatario. Es importante acotar, que el licenciatario tiene legitimación activa, si se ha fijado contractualmente la posibilidad de actuar ante caso de infracciones. En el supuesto de la patente, debe cumplirse adicionalmente el requisito de que el contrato de licencia sea anotado ante la Oficina de Propiedad Industrial, para que surta efectos frente a terceros. En el caso de la legislación cubana, ello se refrenda en los artículos 135 y 137 del (Decreto-Ley No.290, 2011). Para el caso de las licencias de know-how la situación es diferente, pues este contrato no se anota, y las vías de represión en el caso de la violación de los secretos son distintas, configurándose un acto de competencia desleal. Lo cual se convierte en una problemática en Cuba, debido a que actualmente no existe una regulación específica para la represión de la competencia desleal. En ese caso el acto de competencia desleal, puede configurarse como un acto ilícito, ante el cuál de no existir relación contractual previa entre las partes cabe exigir responsabilidad extracontractual. Al no existir fundamento legal propio para reprimir este tipo de conductas, hay que acudir al Derecho Civil. La Ley No. 59/87 "Código Civil" en virtud de su carácter supletorio, se puede invocar ante estas situaciones. Este tipo actos encuentran respaldo en el artículo 81 del Código Civil. - Exactitud e integridad de la información protegida mediante secreto empresarial: Es usual exigir del licenciante una garantía de que la información técnica protegida entregada en virtud del acuerdo de licencia es completa en términos de lo que se ha descrito y entregado, y de que es completa en el sentido de que contiene toda la información para lograr los resultados previstos. Esto también significa que el licenciante debe asegurar que la información no contiene errores, omisiones o deficiencias. - Mantener al licenciatario en el goce pacífico del know-how: el licenciante deberá omitir cualquier acción que perjudique la posibilidad de que el licenciatario explote el secreto licenciado. - Garantizar la existencia del know-how por parte del licenciante: La existencia se refiere a la presencia de los requisitos que hacen de los mismos el know-how, por tanto a la concurrencia de las notas de secreto y valor patrimonial. Grupo 3. Condiciones Financieras Este tercer grupo de condiciones se compone de aquellas cláusulas que van a establecer las cuestiones relativas al precio de la tecnología, las diferentes formas que puede revestir el pago que se acuerde, y otras obligaciones relacionadas con la contraprestación exigida. - Remuneración Si el precio de la nueva tecnología, sumado a los costos de producción, eleva el costo final del producto a niveles que el mercado no puede absorber, el licenciatario perderá dinero y la negociación de la licencia habrá sido una actividad perjudicial. En última instancia, el objetivo consiste en que el licenciante y el licenciatario compartan equitativa y razonablemente los beneficios derivados de la utilización de la tecnología protegida. Es válido destacar que la determinación de la remuneración de la licencia es ante todo, un problema de valoración de acuerdo con (Pitkethly, 2008; Nomen, 2005; Penas et al, 2006). Existen diferentes formas de remuneración en el caso de las licencias de patente y know-how. Una de las formas de pago puede ser mediante una suma global o pago alzado, y esto significa que el licenciatario se obliga a satisfacer, en uno o varios plazos, una cantidad predeterminada que se fija con independencia de la marcha de la explotación. De esta manera el licenciante está privado de la posibilidad de participar de los resultados de la explotación del licenciatario. Ello explica que la adopción de esta forma no sea usual, y que de acogerse en el contrato, se haga en combinación con otras que, fijadas en función del rendimiento que el licenciatario obtiene con la explotación de la patente, sí permiten al licenciante recibir una contraprestación proporcional a la marcha de aquélla. A pesar de todo, el establecimiento de una suma única puede revestir interés para el licenciante, puesto que le posibilita a este sujeto repercutir sobre el licenciatario los costes de desarrollo de la invención y de su protección a través de la patente, en efecto, la obligación del licenciatario de pagar, ya sea en uno o varios plazos, una cantidad a tanto alzado, fijada con independencia de la rentabilidad de la explotación, asegura al licenciante una amortización a corto o medio plazo de una parte de los costes asumidos con la puesta en marcha de la tecnología. Esta modalidad suele utilizarse en contratos de licencia de patentes, cuando la tecnología por sí misma es suficiente para que el licenciatario pueda producir y comercializar. Otra vía de pago a ser utilizada puede ser la fijación de pagos periódicos, como pueden ser las regalías. En este caso el licenciatario se obliga a satisfacer una cantidad que se puede establecer sobre diferentes bases de cálculo. Este sistema es sin dudas, la forma más habitual, porque es la única capaz de captar el riesgo económico que implica la explotación y distribuirlo entre las partes. Las regalías tienen dos componentes fundamentales: la base sobre la que se fija la regalía (es decir éstas pueden calcularse sobre la producción, los costos, las ventas y las utilidades) y los porcientos de royalties, en este sentido un alto porciento puede significar que la licencia no es rentable para el licenciatario y un bajo porciento puede significar que el licenciante no reciba un rendimiento adecuado, lo cual podría conducir a reducir los gastos de investigación y desarrollo. Existen referencias de porcientos de regalías publicados por diversas fuentes, y que corresponden a distintos sectores tecnológicos. Las ventas del licenciatario constituyen probablemente la base de cálculo más común para el pago de regalías. Este tipo de regalía implica generalmente el establecimiento de un por ciento dado sobre el precio de venta de los productos obtenidos. Para este caso se pueden emplear diferentes criterios como pueden ser: a) el precio bruto de venta: entendido mayoritariamente el precio mediante el cual se ofertan los productos al consumidor minorista. Este tiene el inconveniente de incorporar en la fijación de ese precio otros gastos no relacionados con la tecnología suministrada, por lo que resulta desventajoso para el licenciatario, b) el precio neto de venta: se calcula deduciendo el costo de algunos elementos del precio de venta bruto Entre estos elementos que las partes han de negociar o incluir en la sustracción se encuentran los siguientes: gastos de envase, primas de seguro, gastos de transporte, derechos de importación y exportación, derechos de aduana, etc. Véase (OMPI, 1977; OMPI, 2005). Por ejemplo: los porcientos de una licencia exclusiva pueden ser entre un 12-15% y para los acuerdos no exclusivos entre un 5-8%. Otro estudio reportado muestra que los porcientos de regalías en acuerdos no exclusivos de los siguientes productos patentados, pueden tener el comportamiento siguiente: vacunas (5-10% ventas netas), productos de diagnóstico (ejemplo: anticuerpos monoclonales 1-5% ventas netas), productos destinados a la salud animal (3-6% ventas netas), productos para la agricultura (3-5% ventas netas) Publicado por (ASIPI, 2010). Las regalías han sido discutidas en casos de infracción de patente, en los cuales las cortes han propuesto muchos de estos factores, con el objetivo de determinar cuál es la regalía correcta para determinar los daños y perjuicios derivadas de las infracciones. Por ejemplo en el caso Georgia-Pacific vs United States Plywood. Para ampliar sobre este tema consultar a (Shapiro et al, 2007). Algunas empresas que conciertan licencias de patentes o de secreto empresarial, pretenden extrapolar estos porcientos al precio que se establecieron en otras negociaciones, pero en tal sentido la autora llama la atención en relación a, que estos rangos de regalías sirven únicamente como una referencia, y no como una camisa de fuerza, teniendo en cuenta que para que sean equiparables estos rangos a los que se establezcan en las negociaciones que se están llevando a cabo, deberán también igualarse los términos y condiciones que fueron fijados en tales acuerdos. Es válido destacar que existen un conjunto de factores que pueden afectar las regalías que se establecen por parte del licenciante, a saber: la naturaleza y alcance de la licencia (si es exclusiva o no exclusiva, restricciones establecidas o no en término de territorio o en las facultades conferidas, la complejidad de la tecnología, las regalías recibidas por el licenciante en otros acuerdos de licencias de patentes, la relación comercial entre el licenciante y el licenciatario (por ejemplo cuando ellos son competidores en el mismo territorio y en el mismo tipo de negocio), la duración de la patente, el término de la licencia, los ingresos establecidos del producto patentado, la utilidad y ventajas del producto patentado, entre otros. En estos casos en los que el pago está en función de parámetros atinentes a las actividades de explotación del licenciatario, es conveniente que las partes se pronuncien sobre cuestiones como las relativas al momento en que se devenga el pago, la periodicidad de su liquidación (mensual, trimestral, anual, etc.) y el momento de su exigibilidad. Los derechos de comprobación que asisten al licenciante para cerciorarse de la veracidad y corrección del cálculo de cantidades debidas por el licenciatario, derechos que pueden concretarse con la facultad de comprobar la contabilidad, de realizar controles de producción o del volumen de materias primas adquiridas, etc. En estos contratos también se exige que el licenciatario presente informes pormenorizados de las ventas por tipo de producto, zona geográfica o tipo de cliente. En algunos casos se requieren también los números de las facturas, sus montos, y la fecha de cada envío, junto con los impuestos directos aplicables. Con relación a este tema el licenciante puede establecer en el contrato que enviará auditores para comprobar los aspectos financieros. Aquí es importante puntualizar, que los auditores que envíe el licenciante deben estar comprometidos con la confidencialidad. De acuerdo a las condiciones políticas y comerciales que tiene Cuba en la actualidad con los Estados Unidos, al licenciante se le exigirá que no designe como auditor a ninguna persona natural o jurídica de nacionalidad norteamericana, que tenga conexión o cualquier grado de subordinación o asociación directa o indirecta al Gobierno Federal de Estados Unidos de América. Grupo 4. Desarrollo y evolución de la tecnología El cuarto grupo de condiciones está compuesto por aquellas cláusulas que van a fijar a qué parte corresponden los derechos de propiedad industrial que amparen los nuevos perfeccionamientos que surjan de la nueva tecnología y el acceso a estos nuevos derechos. También se prevén las condiciones relativas a los servicios técnicos complementarios a la utilización de la tecnología. - Perfeccionamientos y mejoras El tema de los perfeccionamientos debe ser objeto de negociación entre las partes, y en el momento de pactarlo deben tenerse en cuenta las alternativas siguientes: - Que tanto el licenciante como el licenciatario se mantendrán informados de los perfeccionamientos que se realicen de la tecnología transferida. - La titularidad de los derechos de propiedad industrial, que amparen los perfeccionamientos realizados corresponderá a la parte que los obtuvo (ya sea el licenciante o el licenciatario). - En caso que los perfeccionamientos hayan sido desarrollados por ambas partes de forma conjunta, la titularidad de los derechos de propiedad industrial puede ser compartida, lo que da nacimiento a una cotitularidad. Si el licenciatario ha desarrollado un perfeccionamiento y lo ha protegido mediante patente o secreto, le otorgará una licencia no exclusiva al licenciante y los términos y condiciones de esta licencia será objeto de un nuevo acuerdo entre las partes. - El licenciante deberá otorgar una licencia no exclusiva sobre los perfeccionamientos obtenidos o adquiridos por éste. En relación al desarrollo futuro de la tecnología, la autora considera que se deben prever soluciones no sólo al perfeccionamiento de la tecnología adquirida, sino también al uso de la misma, una vez extinguido el contrato de licencia. Una de las formas fundamentales en nuestro país de adquirir tecnologías es mediante la inversión extranjera. Uno de los problemas principales de este tema es la instrumentación legal de los aportes de estos derechos y los pactos a realizar en el contrato de sociedad; o en los acuerdos de licencia con la empresa mixta sobre la titularidad y ejercicio de los derechos durante el período de vigencia del contrato y una vez extinguida dicha empresa mixta. Es importante acotar que para el caso de la aportación de los derechos de propiedad industrial al capital social de una empresa mixta, la metodología no abarca este escenario, y aparece definido como parte de las premisas de su aplicación. Con respecto a la opción de la autorización de la tecnología protegida por la empresa mixta realizada por un tercero, ello se instrumenta mediante un contrato de licencia. No obstante, este tema se complejiza con la posibilidad de continuar usando la tecnología cuando se extingue el contrato de licencia o la empresa mixta. En ese mismo escenario, si se trata de un contrato de licencia de patente no hay posibilidad de continuar su explotación después de extinguido el contrato, por la propia naturaleza de este derecho. El ex-licenciatario se convierte en un infractor del derecho, una vez que cesa la autorización mediante el contrato, según el Artículo 46 del (Decreto-Ley No.290, 2011). Las alternativas que se pueden aplicar en este sentido consisten en desarrollar perfeccionamientos y mejoras, los cuales puedan ser protegidos mediante patente o cualquier modalidad de la propiedad industrial y lograr de este modo una autonomía tecnológica. También puede valorarse que si existe una relación de dependencia entre la nueva patente que se obtenga y la anterior licenciada, se puede negociar la continuidad del uso de la tecnología anterior, en base a la dependencia de patentes como limitación al derecho. En el caso del secreto empresarial se aplica el mismo razonamiento anterior, lo que a diferencia de la patente la solución de continuar usando la tecnología, podría estar en función de lograr nuevos perfeccionamientos y mejoras susceptibles de protección por la propiedad industrial, como parte del proceso de asimilación de la tecnología adquirida, con el objetivo de lograr autonomía tecnológica. En el contexto cubano, otra alternativa aplicable en este sentido es considerar esta condición como una cláusula restrictiva, la obligación impuesta por el licenciante de que la empresa cubana no pueda continuar explotando la tecnología protegida, una vez expirado el contrato de licencia. Este tipo de cláusulas restrictivas deberá regularse en las nuevas disposiciones que entren en vigor sobre transferencia de tecnología, porque la legislación vigente no lo prevé. - Servicios complementarios En este caso se refiere a si el licenciatario puede necesitar asistencia del licenciante, las actividades de asistencia por lo general se pueden desglosar de la forma siguiente: a) La adscripción de expertos para realizar ciertas tareas como la participación en el montaje y la puesta en marcha del equipo de la planta, en las actividades de comercialización, entre otras. b) Prestación de servicios por expertos en las esferas de control de calidad del producto o de las materias primas o en investigaciones sobre el proceso tecnológico para ayudar a introducir mejoras. c) Realización de estudios de carácter más general como pueden ser los estudios de mercado. d) Suministro de herramientas o instrumentos específicos para el proceso productivo, en condición de préstamo. e) La capacitación del personal del licenciatario, la que debe incluir métodos teóricos y prácticos, con el fin de que la tecnología tenga la funcionalidad y el rendimiento esperado. Anexo 16 Caracterización de los expertos que se seleccionaron para evaluar la metodología. Fuente: Elaborado por la autora. Experto 1 2 Categoría científica Doctor Doctor 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 Doctor Doctor Doctor Máster Doctor Máster Máster Máster Doctor Doctor Máster Doctor Máster Doctor Doctor Doctor Doctor Doctor Centro al que pertenece Universidad de la Habana Consultoría Internacional de la Habana (CIH) MEP Universidad de la Habana Consultoría Lex.S.A CIMAB S.A Heber Biotec S.A OCPI OCPI MINBAS MINCEX CITMA CUVENPETROL CORALSA IMSA CONAS OMPI-Suiza OMPI-Suiza Empresa FIOCRUZ -Brasil Consultoría Propiedad Intelectual Argentina Coeficiente de competencia Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Anexo 17 Coeficiente de competencias de los expertos que se seleccionaron para evaluar la metodología propuesta. Fuente: Elaborado por la autora. Experto 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 19 14 15 16 17 18 19 20 KC 0.9 1 0.9 0.9 0.8 1 0.9 1 0.9 1 1 1 0.8 0.9 1 0.8 1 0.9 0.8 0.9 KA 0.9 1 0.9 0.8 0.8 1 0.9 1 0.8 1 1 0.8 0.8 0.8 1 0.8 1 0.9 0.9 0.9 Leyenda: Kc: Coeficiente de conocimiento Ka: Coeficiente de argumentación K: Coeficiente de competencia de los expertos K 0.90 1.00 0.9 0.85 0.8 1.00 0.9 1.00 0.85 1.00 1.00 0.9 0.8 0.85 1.00 0.8 1 0.9 0.85 0.9 Valoración Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Alto Anexo 18 Modelo del cuestionario aplicado a los expertos para validar la “Metodología para la gestión de la adquisición de tecnología mediante los contratos de licencia de patente y secreto”. Fuente: Elaborado por la autora. Estimado (a) compañero (a): A continuación sometemos a su valoración como experto la “METODOLOGÍA PARA LA GESTIÓN DE LA ADQUISICIÓN DE TECNOLOGÍA MEDIANTE LOS CONTRATOS DE LICENCIA DE PATENTE Y SECRETO”. La metodología propuesta persigue como objetivo la sistematización e integración de los aspectos tecnológicos, económicos, legales y de propiedad industrial que se deben evaluar en la adquisición de tecnologías protegidas mediante propiedad industrial. Esta se describe sucintamente en la información que se acompaña en copia digital. Los criterios a tener en cuenta para la valoración de cada aspecto se corresponden con la escala siguiente: 1= No adecuado 2= Poco Adecuado 3= Adecuado 4= Bastante Adecuado 5= Totalmente Adecuado Con este fin solicito afectuosamente su colaboración, teniendo en cuenta que sus opiniones serán de gran valor en este trabajo de investigación para validar la propuesta presentada, garantizando en todo el proceso la confidencialidad de sus respuestas y utilizando los datos únicamente con propósitos académico-científicos. Le agradecemos su colaboración y el tiempo dedicado Muchas Gracias. 1. Emita su criterio sobre la relevancia y aplicabilidad de la metodología propuesta. Marque con una x en la celda que considere. Elemento a valorar 1.1 El carácter integrador de los diferentes procesos de la metodología propuesta 1.2 Novedad y contribución metodológica a la gestión de la adquisición de tecnología 1.3 Aplicabilidad a diferentes sectores empresariales 1.4 Aplicabilidad a otras vías de adquisición de tecnologías (por ej: negocios de inversión extranjera, proyectos “Llave en mano”, contratos de franquicias, etc) 1.5 Aplicabilidad a otras formas de transferencia de tecnología a saber: exportación de tecnología hacia el exterior, la transferencia entre las Universidades y la Empresa. 1 2 3 4 5 Si su calificación corresponde a la escala de 1ó 2, exponga las razones de su elección y de ser posible sugiera una nueva variante. 2. Sobre la funcionalidad de la propuesta. Marque con una x en la celda que considere. Elemento a valorar 2.1 ¿Cómo considera el orden en que aparecen las actividades que componen la metodología? 1 2 3 4 5 2.2 ¿Cómo clasifica a la Actividad (A5) “Selección de la tecnología” en la metodología propuesta? 2.3 Si considera que el orden de las actividades es No adecuado, proponga un nuevo orden. 2.4 Puede incluir nuevos actividades que no aparezcan en la metodología propuesta, con su correspondiente orden jerárquico. 3. Sobre la aplicación práctica de la metodología. Marque con una x en la celda que considere. Elemento a valorar 3.1 ¿Cómo considera la aplicación práctica de la metodología en relación a si se garantiza la negociación efectiva de la transferencia de tecnología y potencia el desarrollo tecnológico nacional? 3.2 ¿Cómo evalúa la aplicación práctica y utilidad de la metodología en correspondencia con los principios establecidos en la Política y el Sistema Nacional de Ciencia e Innovación Tecnológica? 1 2 3 4 5 Anexo 19 Resultados del estudio de patentes de la tecnología de amoniaco. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Gráfico 11. Solicitudes de patentes contra cantidad de patentes realizadas por la empresa “B” que protegen tecnologías de amoniaco en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Gráfico 12 Solicitudes y patentes concedidas por campos de la tecnología realizadas por la empresa “B” que protegen tecnologías de amoniaco en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Gráfico 13 Patentes concedidas de la empresa “B” desde el período de 1970-2009 que protegen tecnologías de amoniaco en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Anexo 20 Resultados del estudio de patentes de la tecnología de urea. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Gráfico 14 Solicitudes de patentes contra cantidad de patentes realizadas por la empresa “D “ que protegen tecnologías de urea en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Gráfico 15 Solicitudes y patentes concedidas por campos de la tecnología realizadas por la empresa “D” que protegen tecnologías de urea en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Gráfico 16 Patentes concedidas de la empresa “D” desde el período de 1970-2009 que protegen tecnologías de urea en diferentes países. Fuente. Obtenido de la base de datos PatSnap. Anexo 21 Costos estimados para la aplicación de la metodología. Fuente: Elaborado por la autora Concepto Valor Estimado (CUC) Grupo de trabajo para el proyecto adquisición de 2500 tecnología ( 5 especialistas) (a) Servicios Búsquedas Infracción patentes (b) 1500 Servicios Información patentes(b) 3000 Revisión por la OCPI del contrato de licencia(b) 1665 Servicio anotación contrato licencia patente(b) 150 Otros Gastos Materiales 1000 Total 9815 Leyenda: (a) Información obtenida del dpto. de recursos humanos de CUVENPEQ S.A. (b) Tarifas oficiales establecidas por la OCPI