Aplicación de las Regulaciones de FinCEN a las

Aplicación de las Regulaciones de FinCEN a las

Resumen adaptado al idioma español
FIN-2014-R001
Fecha de emisión: 30 de enero de 2014
Asunto: Aplicación de las regulaciones de FinCEN a las Operaciones de Minería
de Moneda Virtual
Estimado(a) [ ]:
Lo siguiente responde a su carta del 1 de junio de 2013, en la búsqueda de una resolución
administrativa por parte de la Red de Prevención y Represión de Delitos Financieros ("FinCEN") en
nombre de [la Compañía], acerca del posible estatus de [la Compañía] como empresa de servicios
monetarios ("MSB") en virtud de la Ley de Secreto Bancario ("BSA"). En específico, Usted pregunta si
ciertas formas de uso de Bitcoins obtenidas a través de la minería por [la Compañía], harían de [la
Compañía] un transmisor de dinero en virtud de la BSA.
Usted declara que [la Compañía] practica la minería de Bitcoins. Afirma, además, que las Bitcoins que
[la Compañía] ha obtenido a través de la minería aún no han sido utilizadas o transferidas, sino que [la
Compañía] puede decidir utilizar esta moneda virtual en la compra de bienes o servicios, convertirla en
moneda de curso legal y utilizarla para adquirir bienes y servicios, o transferir la moneda virtual al
propietario de la empresa. Usted pregunta en su carta si alguna de estas transacciones haría de [la
Compañía] un transmisor de dinero bajo la BSA.
El 21 de julio de 2011, FinCEN publicó un reglamento final donde se enmiendan las definiciones y
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otras regulaciones relativas a las empresas de servicios monetarios (el "Reglamento") . Las
regulaciones enmendadas definen a una MSB como "una persona, dondequiera que se encuentre, que
hace negocios de forma regular o no o como una empresa comercial organizada, totalmente o en parte
sustancial dentro de los Estados Unidos, en una o más de las capacidades indicadas en los párrafos (ff)
(1) a (ff) (6) de esta sección. Esto incluye pero no se limita al mantenimiento de cualquier agente,
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agencia, sucursal u oficina dentro de los Estados Unidos."
Según la enmienda, las regulaciones de la BSA definen el término "transmisor de dinero" para incluir a
una persona que proporciona servicios de transmisión de dinero, o cualquier otra persona involucrada
en la transferencia de fondos. El término "servicios de transmisión de dinero” significa que se acepta de
una persona la moneda, los fondos u otro valor que sustituya a la moneda; y también la transmisión de
monedas, fondos, o cualquier otro valor que sustituya a la moneda a otra localidad o persona, por
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Regulaciones de la Ley de Secreto Bancario – Definiciones y Otras Regulaciones Relativas a las Empresas de Servicio
Monetarios, 76 FR 43585 (21 de julio 21, 2011).
2 31 CFR § 1010.100(ff).
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cualquier medio. Las regulaciones también establecen que el que una persona sea un transmisor de
dinero, es una cuestión de hechos y circunstancias, e identifica las circunstancias en las que las
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actividades de una persona no la convertirían en un transmisor de dinero.
El 18 de marzo de 2013, FinCEN emitió directrices sobre la aplicación de las regulaciones de FinCEN
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a las transacciones en moneda virtual ("Documento Guía") . Las regulaciones de FinCEN definen
moneda (también conocida como moneda "real") como "la moneda y papel moneda de los Estados
Unidos o de cualquier otro país que [i] se designa como moneda de curso legal y que [ii] circula y [iii]
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se utiliza habitualmente y es aceptada como medio de intercambio en el país de emisión”. En
contraste con la moneda real, la moneda "virtual" es un medio de intercambio que funciona como una
moneda en algunos entornos, pero que no tiene todos los atributos de la moneda real. En particular, la
moneda virtual no tiene curso legal en ninguna jurisdicción. Las directrices del documento están
dirigidas a la moneda virtual "convertible". Este tipo de moneda virtual, o tiene un valor equivalente en
moneda real, o actúa como un sustituto de la moneda real.
A los efectos de estas directrices o lineamientos, FinCEN se refiere a aquellos que participen en
acuerdos genéricos de moneda virtual utilizando los términos "cambista", "administrador" y "usuario".
Un cambista es una persona que se dedica al cambio de monedas virtuales por monedas reales, fondos,
u otra moneda virtual, como negocio. Un administrador es una persona que se dedica a la emisión
(puesta en circulación) de una moneda virtual como negocio, y que tiene la autoridad para rescatar
(retirar de circulación) dicha moneda virtual. Un usuario es una persona que obtiene dinero virtual para
comprar bienes o servicios por cuenta propia.
Estos lineamientos expuestos en el documento guía dejan claro que un administrador o un cambista de
monedas virtuales convertibles que (1) acepta y transmite una moneda virtual convertible o (2) compra
o vende monedas virtuales convertibles a cambio de dinero de curso legal u otra moneda virtual
convertible, por cualquier motivo (incluso cuando intermedia entre un usuario y un vendedor de bienes
o servicios que el usuario adquiere en nombre del usuario) es un transmisor de dinero en virtud de las
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regulaciones de FinCEN, a menos que una limitación o excepción a la definición aplique a la persona.
Los lineamientos también dejan claro que "un usuario que obtiene monedas virtuales convertibles y las
utiliza para comprar bienes o servicios reales o virtuales, no es considerado una MSB bajo las
regulaciones de FinCEN." FinCEN entiende su carta como una solicitud de ampliación de los detalles
sobre esta última afirmación, en el contexto específico de un usuario que obtiene la moneda virtual
convertible Bitcoin a través de la minería.
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31 CFR § 1010.100(ff)(5)(i)(A) y (B).
31 CFR § 1010.100(ff)(5)(ii).
5 FIN-2013-G001, “Aplicación de las Regulaciones de FinCEN a Personas que Administran, Cambian o Utilizan
Monedas Virtuales,” 18 de marzo de 2013.
6 31 CFR § 1010.100(m).
7 La definición de “transmisor de dinero” en las regulaciones de FinCEN define seis tipos de circunstancias – varias
que son referidas como limitaciones o excepciones – bajo las cuales una persona no es un transmisor de dinero, a
pesar de que acepta y transmite dinero, fondos o valores que sustituyen a la moneda. 31 CFR §
1010.100(ff)(5)(ii)(A)-(F).
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Se puede describir la manera en que un usuario obtiene una moneda virtual utilizando cualquier
cantidad de otros términos, tales como "ganancia", "cosecha", "minería", "creación", "autogeneración", "manufactura" o "compra", dependiendo de los detalles del modelo específico de moneda
virtual en cuestión. La etiqueta que se aplique a un determinado proceso de obtención de una moneda
virtual no es relevante para la calificación jurídica en virtud de la BSA del proceso o de la persona
involucrada en el proceso de enviar ese dinero virtual, o su valor equivalente, a cualquier otra persona o
lugar. Lo que es relevante para la conclusión de que una persona no es considerada una MSB no es el
mecanismo por el cual tal persona obtiene la moneda virtual convertible, sino para qué utiliza dicha
moneda y en beneficio de quién.
FinCEN entiende que la minería de Bitcoin no impone obligaciones a un usuario de Bitcoin a enviar
Bitcoin obtenido a través de la minería a ninguna otra persona ni lugar para el beneficio de otro. En su
lugar, el usuario es libre de utilizar la moneda virtual obtenida de la minería o su equivalente para sus
propios fines, como por ejemplo la compra de bienes y servicios reales o virtuales para uso propio. En
la medida en que un usuario practique minería de Bitcoin y utilice la moneda exclusivamente para su
propio uso y no para el beneficio de otro, el usuario no se considera un MSB bajo las regulaciones de
FinCEN, ya que estas actividades no implican ni la "aceptación " ni la "transmisión" de monedas
virtuales convertibles, y no equivalen a una transmisión de fondos dentro del significado del
Reglamento. Es el mismo caso tanto si el usuario que obtiene Bitcoin a través de la minería es un
individuo o una empresa, y si el usuario adquiere bienes o servicios para uso propio, pagando deudas
contraídas con anterioridad en el curso ordinario de los negocios, o (en el caso de un usuario
corporativo) hace distribuciones entre los accionistas. Las actividades que, por sí mismas, no
constituyen aceptación y transmisión de moneda, fondos o el valor equivalente de los fondos, son
actividades que no encajan dentro de la definición de "servicios de transmisión de dinero", y por lo
tanto no están sujetas a las regulaciones de FinCEN en cuanto a inscripción, presentación de informes y
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mantenimiento de registros, aplicables a las empresas de MSB.
En ocasiones, como su carta lo indica, puede ser necesario para un usuario convertir Bitcoin que ha
obtenido de la minería en una moneda real o en otra moneda virtual convertible, ya sea porque el
vendedor de los bienes o servicios que el usuario desea comprar no acepta la Bitcoin, o porque el
usuario desea diversificar las tenencias de moneda como previsión de necesidades futuras, o para sus
propios fines de inversión. Al llevar a cabo este tipo de transacción de conversión, el usuario no está
actuando como un cambista, a pesar de que está aceptando una moneda real u otra moneda virtual
convertible y transmitiendo Bitcoin, siempre y cuando el usuario esté realizando la transacción
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Sin embargo, un usuario que desee adquirir bienes o servicios con Bitcoin que ha obtenido de la minería, que paga la
Bitcoin a un tercero en dirección a un vendedor o acreedor, puede estar involucrado en una transmisión de dinero. Existe
una serie de resoluciones administrativas de FinCEN más antiguas, que aunque no estén directamente en el punto ya que
interpretan una versión anterior de la definición regulatoria de una MSB, sí discuten situaciones relacionadas con personas
que podrían haber sido exentas de la condición de MSB por sus pagos a terceros que no participan en la transacción original.
Ver FIN-2008-R004 (Sobre si un Consultor de Divisas es, o un distribuidor/comerciante de moneda, o un cambista, o un
transmisor de dinero - 09/05/2008); FIN-2008-R003 (Sobre si una persona que está involucrada en el negocio de la Gestión
de Riesgo Cambiario es, o un distribuidor de moneda, o un cambista o un transmisor de dinero - 09/05/2008); FIN-2008R002 (Sobre si un distribuidor/negociante/comerciante de Divisas es un comerciante/distribuidor, o un cambista, o un
transmisor de dinero - 09/05/2008).
únicamente con fines propios y no como un servicio de negocio realizado en beneficio de otro. Por lo
tanto, la conversión por parte de un usuario de la Bitcoin en una moneda real o en otra moneda virtual
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convertible, no hace en sí misma al usuario un transmisor de dinero.
En tal sentido, FinCEN concluye que, en virtud de los hechos que usted ha proporcionado, [la
Compañía] sería un usuario de Bitcoin, y no una MSB, en la medida en que utilice Bitcoin que él mismo
haya obtenido de la minería: (a) para pagar por la compra de bienes o servicios, pagar deudas en que
haya incurrido con anterioridad (incluyendo deudas a su(s) propietario(s)), o hacer distribuciones entre
los propietarios; o (b) para comprar dinero real u otra moneda virtual convertible, siempre y cuando la
moneda real u otra moneda virtual convertible se utilice exclusivamente con el fin de hacer los pagos
(como se indica más arriba), o para los propios fines de inversión de [la Compañía]. Cualquier
transferencia a terceros, a instancia de los vendedores, acreedores, propietarios o contrapartes
involucradas en estas transacciones, debe ser cuidadosamente analizada, ya que puede constituir una
transmisión de dinero. (Véanse las notas 8 y 9). Y, por supuesto, en caso de que [la Compañía] se
involucre en alguna otra actividad que constituya la aceptación y transmisión ya sea de monedas de
curso legal o de dinero virtual, esta podrá desempeñar actividades de transmisión de dinero que estarán
sujetas a los requerimientos de la BSA.
Se proporciona esta resolución de acuerdo con los procedimientos establecidos en el 31 CFR Parte1010
Subparte G. Para llegar a las conclusiones de esta resolución administrativa, hemos confiado en la
exactitud y la exhaustividad de las declaraciones que ha hecho en sus comunicaciones con nosotros.
Nada le impide a FinCEN llegar a una conclusión diferente o tomar otra acción si cambiaran las
circunstancias o si alguna de la información que Ud. ha proporcionado resultara inexacta o incompleta.
Nos reservamos el derecho, después de revisar su nombre y dirección, y la información similar de
identificación de sus clientes, a publicar esta carta como documento guía para las instituciones
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financieras de acuerdo con nuestras regulaciones. Tiene catorce días a partir de la fecha de esta carta
para identificar cualquier otra información que usted considere deba ser redactada y la base jurídica de
la redacción.
Si usted tiene preguntas acerca de esta resolución, por favor póngase en contacto con la línea de soporte
regulatorio de FinCEN: (703) 905-3591.
Atentamente,
//firma//
Jamal El-Hindi
Director Adjunto
División de Políticas
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No obstante, como se señala en la nota 8, un usuario que participe en una transacción de este tipo, que paga la Bitcoin a un
tercero en la dirección de la contraparte, puede estar participando en una transmisión de dinero.